учебный год 2023 / zorkin_pozitivistskaya_teoria_prava_v_rossii

ется все-таки индивидуальное сознание», а не материальные интересы и не объективный ход общественной жизни. Право выражает собой «не объективно данное подчинение личности обществу, а субъективное представление самой личности о должном порядке общественных отношений» 22.

В идеологическом, практико-политическом план данная теория вела к оправданию буржуазного инди-

са о сознании личности как источнике права означала обоснование более полного осуществления буржуазных прав и свобод. «Правильному развитию общественной жизни, — считает Н. М. Коркунов, — будут созданы серьезные препятствия, если, например, для предупреждения распространения опасных учений будет подавлено всякое свободное проявление личности. Быть может, внешний порядок и будет при таких условиях восстановлен скорее, но в будущем общество долгое время будет ощущать вредные последствия утеснения духовной свободы»2 3 . Тезис о том, что право коренится не в воле государства, а что, напротив, и право и государство восходят к сознанию подвластных, данного общественного союза и что государство не может произвольно творить право, использовался Н. М. Коркуновым для

ровал применительно к условиям пробуржуазной эволюции русского абсолютизма. Учитывая расхождение фактической и юридической конституции и принимая во

путь к фактическому ограничению абсолютизма правом. Отсюда его известная формула так называемой «правомерной, но самодержавной монархии»: «Государь сосредоточивает в своих руках всю полноту верховной власти безраздельно, но осуществляет ее п р а в о м е р -

112

н о » 2 4 , т. е. строго подчиняется законам, принятым особым, в отличие от исполнительных актов, порядком (обязательное предварительное обсуждение в Государственном Совете, особый порядок подписания, взаимосвязь с прежним законодательством и др.).

При этом не только индивидуальные акты правоприменения, но и «юридические указы», т. е. общие правила, нормативные акты, принятые в порядке управления, не должны, по мнению Н. М. Коркунова, противоречить законам2 5 . Тем самым якобы будет обеспечено верховенство закона и права по отношению к действиям государственных властей. «Для нормального развития государственной деятельности, очень важно, чтобы она определялась устойчивыми общими началами, чтобы преходящей потребности данной минуты, как бы она ни была настоятельна, не приносились в жертву эти общие начала» 26. Именно для этого законы должны быть выделены из прочих нормативных актов.

Обособление законов, полагает Н. М. Коркунов, возможно и без ограничения власти монарха, потому что и абсолютный монарх может проявлять свою волю в различных формах, из которых одним может быть присвоено высшее значение27. Кроме того, «действительное обеспечение строгого разграничения законов и указов дается не участием в законодательстве народного представительства, а правом суда проверять юридическую силу указов и законов», т. е. фактическим разделением судебной и исполнительной власти. Иначе, повторяет Н. М. Коркунов вслед за Градовским, соотношение суда и исполнительной власти выражалось бы в формуле: «полиция указала, суд приговорил»28.

Таким образом, во-первых, строгое разграничение закона и подчиненных нормативных актов (как высшей, так и подчиненных властей), во-вторых, право суда проверять «конституционность» законов и указов, соответ-

113

туционной монархией будет не качественное, а количественное29. В условиях антилиберальных, реакционных контрреформ 80—90-х годов XIX в. и катастрофического загнивания царского режима это была робкая и несостоятельная попытка предотвратить революционное развитие страны.

Монархические иллюзии Н. М. Коркунова окрашены в славянофильские тона. Он исходит из противоположности развития Запада и России и полагает, что «правомерность» осуществления государственной власти может быть достигнута двумя путями: созданием пред-

ставительных, ограниченных монархий, как это произошло на Западе, или путем «правомерной, но самодержавной монархии», выработавшейся в России 30. В такой монархии отсутствуют политические права

игарантированы гражданские права (неприкосновен-

ционным, феодально-абсолютистским, антибуржуазным. За хитросплетениями формулировок Н. М. Коркунова нельзя не видеть попытку направить развитие России на постепенный путь фактического ограничения абсолютизма в интересах обеспечения буржуазных гражданских прав и свобод. В то же время не следует преувеличивать значение этого дворянско-буржуазного либерализма резко правого и консервативного толка. Подобная позиция могла быть оценена как относительно прогрессивная в условиях 60-х годов XIX в., когда абсолютизм делал существенный шаг по пути превращения в буржуазную монархию. Но в условиях контрреформ и деморализации правящей верхушки, когда Россия, по выражению Б. Н. Чичерина, «управлялась отребьем русского народа», данная позиция оказывалась намного правее правого либерализма Б. Чичерина и других

114

кoтopыe в обстановке контрреформ пришли к пониманию необходимости немедленного введения конституционного правления с целью предотвращения революции. В этих условиях проповедь «правомерного абсолютизма» объективно означала в какой-то степени независимо от субъективных намерений Н. М. Коркунова, маскировку прогнившего политического режима, попытку изобразить государство произвола правовым государством. В отличие от фрондирующих в конце XIX в. либе- ралов-конституционалистов, таких как Б. Н. Чичерин, С. А. Муромцев, М. М. Ковалевский и другие, Н. М. Коркунов, по выражению Клауса фон Бейме, примыкает к «официальным коронным юристам автократии» типа К. Д. Кавелина и других32. Н. М. Коркунов не черносотенец, вооруженный дежурным лозунгом официальной религиозно-абсолютистской идеологии о мистическом единении царя с народом. Тем не менее его позитивистско-психологическая теория была в значительной мере приспособлена к идеализации status quo, через призму иллюзий и пожеланий промонархической, резко «правой» части либеральной буржуазии. Несмотря на свой пробуржуазный характер, теория Н. М. Коркунова по своей практико-идеологической направленности весьма значительно расходилась с политической программой «левого» буржуазного либерализма на рубеже XIX—XX вв.33. Оживление земского либерального движения, создание конституционно-демократической партии, курс буржуазии на постепенное развитие конституционного правления — все это не умещалось в рамки тех конкретно-исторических политических взглядов, которые защищал Н. М. Коркунов с помощью по- зитивистско-психологической теории права.

Несмотря на тесную взаимосвязь идеологического и познавательного аспектов политико-правовых доктрин, невозможность деидеологизированной политической и

32 В е у m е Klaus von. Politische Soziologie im zaristische Rufiland. Wisbaden, 1965, S. 89.

33 С этой точки зрения представляется неубедительным мнение тех авторов, которые не видят умеренно-консервативного, праволиберального (в духе К. Д. Кавелина) характера политико-правовых взглядов Н. М. Коркунова и пытаются отнести их к леволиберальной платформе С. А. Муромцева и М. М. Ковалевского. См., например: И в а н о в а В. Н. Учение Н. М. Коркунова о государстве и праве. Автореф. канд. дис. М., 1976, с. 11.

115

правовой наук, тем не менее эти аспекты имеют относительную самостоятельность. Это видно на примере Н. М. Коркунова. Позитивистская теория второй половины XIX в. на Западе, а также в России (Г. Ф. Шершеневич, С. А. Муромцев, М. М. Ковалевский, Л. И. Петражицкий) использовалась для защиты либеральноконституционного режима, основанного на разделении властей, и введения народного представительства. В то же время те же самые теоретико-познавательные конструкции, как это имеет место у Н. М. Коркунова, применялись для защиты несколько иного «существующего положения»: они идеализировали царистскую автократию. Конкретно-исторические политико-правовые взгляды Н. М. Коркунова в начале XX в. уже не разделялись господствующей частью дворянско-буржуазной либеральной оппозиции. Иной была судьба теоретикопознавательной позитивистско-психологической конструкции, выдвинутой им. Н. М. Коркунов оставил заметный след в буржуазной теории государства и права. Своей психологической трактовкой права и государства он оказал весьма существенное воздействие на психологическую теорию права Л. И. Петражицкого и других авторов 34. Концепция «психологического единения» как источника и базиса права и государственной власти предвосхищала концепцию «коллективного сознания» Э. Дюркгейма. Теория «разграничения интересов» является одной из вех на пути эволюции юриспруденции интересов от Р. Иеринга к современным ее модифика-

современным субъективно-идеалистическим попыткам обосновать государство как политическое (и правовое) отношение, восходящее к «психическому единению», «согласию» граждан 35.

В целом теория Н. М. Коркунова, несмотря на значительный удельный вес в ней формально-догматиче-

3 4 G u r v i t c h G. Korkunov N. М. Encyclopedia of the Social Sciences, vol. 8. New York, 1935, p. 591—592, ed. 1959, p. 593— 594; L a s e r s o n M. Die russische Rechtsphilosophie. Berlin—Grune- wald, 1933, S. 32—33; В e у m e Klaus von. Politische Soziologie im zaristische RuBland, S. 84—85, 89—90.

35 В a r s с h С. E. Der Staatsbegriff in der neueren deutschen Staatslehre und theoretischen Implikationen. Berlin, 1974, S. 122.

116

ских мoментoв, была важной вехой на пути возникно-

права как единства юридических норм и правоотношений, как правопорядка, возведение права к интересу — все это, очевидно, несовместимо с формально-догма- тической трактовкой права, с юридическим позитивизмом. Из одинаковых с последним философских предпосылок (феноменализм, агностицизм и т. д.) Н. М. Коркунов, как и другие представители социологического позитивизма, приходит к отрицанию формалистического взгляда на право. Позитивистское требование изучать право, как «очевидно данный» факт оказывается в его доктрине обоснованием понимания права в его связи с другими социальными фактами (сознание, психология и т. д.). Н. М. Коркунов не создал социологию права как таковую, в его теории много уступок юридическому позитивизму, однако само понятие права в его концепции является по преимуществу социологическим.

2. Генетическая социология права (М. М. К о в а л е в с к и й )

Видное место в становлении и развитии социологического правоведения занимает Максим Максимович Ковалевский (1851—1916), выдающийся историк, социолог, правовед и деятель либерального движения. В 1877—1887 гг. М. М. Ковалевский был профессором

«Вестн. Ленингр. ун-та. Сер. экономики, философии и права», 1965, вып. 1, № 5, с. 118, 120; см. также: И в а н о в а В. Н. Учение Н. М. Коркунова о государстве и права. Автореф. канд. дис. М., 1976.

117

государственного права в Московском университете. За либеральные тенденции он был удален из университета и почти 20 лет провел за границей. Во Франции и Англии он публикует различные книги и статьи, написанные им на основе курсов лекций, прочитанных в Стокгольме, Оксфорде, Брюсселе, Чикаго, Калифорнии и в Русской школе социальных наук, которую он основал в

организовал буржуазно-либеральную партию «демократических реформ» (более умеренную, чем кадеты), был избран в I Государственную думу и в Государственный совет (с 1907 г.) как представитель университетов и возглавлял там либеральное меньшинство. Одновременно М. М. Ковалевский преподавал в Петербургском университете и других учебных заведениях.

М. М. Ковалевский ориентировался на позитивизм Ог. Конта и Г. Спенсера, сравнительно-исторический метод Г. Мена, психологию Г. Тарда, солидаристские

лем. Современные буржуазные идеологи признают «существенное влияние» М. М. Ковалевского в истории права, политической теории, социологии, генетической социологии права и государства и историко-сравнитель- ного правоведения3 8 .

М. М. Ковалевский внес большой вклад в обоснование и развитие так называемой генетической социологии как части общей социологии. Предметом генетической социологии является происхождение общественной жизни, семьи, собственности, государства, права, религии, нравственности и других социальных институтов. Опираясь на труды Г. Мена, М. М. Ковалевский развил

118

матриархате, к отдельной индивидуальной семье современного мира. На большом фактическом материале М. М. Ковалевский, в значительной степени под влиянием марксизма, показал, что в догосударственных об-

хозяйственных функций, неравенство владельцев и не

от недифференцированных групп людей к таким, в которых произошла вместе с дифференциацией и интеграция известных функций». Источник возникновения политической стадии развития, по мнению М. М. Ковалев-

Вслед за Р. Иерингом и другими сторонниками социологического позитивизма он считал, что право «не развивается само из себя». Поэтому за основу социологического понимания права, по его мнению, должна быть

К. Марксом и Ф. Энгельсом, способствовал знакомству прогрессивной русской интеллигенции с марксизмом. В свою очередь, К. Маркс в своих собственных обобщениях опирался на тот большой фактический материал, который содержался в работах М. М. Ковалевско-

М. М. Ковалевского «Общинное землевладение, причины, ход и последствия его разложения»). «Когда этого требовали обстоятельства, — отмечает Р. Конюшая, — Маркс не только привлекал своего «друга по науке» к обмену чисто интеллектуальными ценностями, но и просил его об услугах, которые касались русских революционеров, сподвижников Маркса по борьбе в Интернационале, в дни

120

правом и экономическим, общественным, политическим и религиозно-нравственным укладом»44. Действующее право есть «результат развития гражданственности», т. е. «всего того, из чего, заодно с правом, слагается в каждый данный момент социальный уклад народа, его экономика и политика, религия и нравственность, наука и искусство»45. Именно взаимодействием этих факторов друг с другом объясняется и развитие права, которое, в свою очередь, также выступает одним из таких социальных факторов.

М. М. Ковалевский выступает против того, чтобы «найти критерий для оценки действующего законодательства в каком-то метафизическом представлении об абсолютной справедливости или в прирожденных человеку правах, слывущих под названием «прав естествен-

ментом регресса, а при подвижности его только отражает на себе рост гражданственности. Развитие положительного права обусловлено всецело ростом граждан-

норм. Поэтому, делает вывод М. М. Ковалевский, исто-

На основе этого сравнительное правоведение выясняет, «какие юридические порядки соответствуют родо-

44 К о в а л е в с к и й М. Сравнительно-историческое правоведение и его отношение к социологии. Методы сравнительного изучения

121