6. Современные источники семейного права.

Статья 3. Семейное законодательство и иные акты, содержащие нормы семейного права

1. В соответствии с Конституцией Российской Федерации семейное законодательство находится в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации.

2. Семейное законодательство состоит из СК РФ и принимаемых в соответствии с ним других федеральных законов, а также законов субъектов Российской Федерации.

Законы субъектов Российской Федерации регулируют семейные отношения, которые указаны в статье 2 СК РФ, по вопросам, отнесенным к ведению субъектов Российской Федерации СК РФ, и по вопросам, непосредственно СК РФ не урегулированным.

Нормы семейного права, содержащиеся в законах субъектов Российской Федерации, должны соответствовать СК РФ.

3. На основании и во исполнение СК РФ, других законов, указов Президента Российской Федерации Правительство Российской Федерации вправе принимать нормативные правовые акты в случаях, непосредственно предусмотренных СК РФ, другими законами, указами Президента Российской Федерации.

Статья 4. Применение к семейным отношениям гражданского законодательства

К названным в статье 2 СК РФ имущественным и личным неимущественным отношениям между членами семьи, не урегулированным семейным законодательством, применяется гражданское законодательство постольку, поскольку это не противоречит существу семейных отношений.

Статья 5. Применение семейного законодательства и гражданского законодательства к семейным отношениям по аналогии

В случае, если отношения между членами семьи не урегулированы семейным законодательством или соглашением сторон, и при отсутствии норм гражданского права, прямо регулирующих указанные отношения, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяются нормы семейного и (или) гражданского права, регулирующие сходные отношения (аналогия закона). При отсутствии таких норм права и обязанности членов семьи определяются исходя из общих начал и принципов семейного или гражданского права (аналогия права), а также принципов гуманности, разумности и справедливости.

Статья 6. Семейное законодательство и нормы международного права

Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены семейным законодательством, применяются правила международного договора.

Конституция как источник семейного права.

Тут нет дискриминации мужчин в семье.

• Статья 7 - обеспечивается государственная поддержка семьи, материнства, отцовства и детства. Отцовство добавили в самом конце.

• Статья 17 - основные права и свободы человека неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения. Осуществление прав и свобод не должно нарушать права и свободы других лиц.

• Статья 19 - мужчина и женщины имеют равные права и свободы и равные возможности для их реализации.

• Статья 21 - достоинство личности охраняется государством.

• Статья 23 - право на личную и семейную тайну.

• Статья 29 - свобода мысли и слова. Статья 57 СК РФ - ребенок имеет право выражать свое мнение.

• Статья 38 - Часть 1: материнство и детство, семья находятся под защитой государства. Часть 2: забота о детях, их воспитание - равное право и обязанность родителей. Часть 3: трудоспособные дети, достигшие 18 лет, должны заботиться о нетрудоспособных родителях. В этой статье опять забыли про отцовство. Впервые сделан акцент на правах родителей.

• Статья 72 - семейное законодательство находится в совместном ведении Российской Федерации и субъектов РФ.

Федеральное законодательство.

ФКЗ о семейных отношениях нет.

Но есть кодифицированный ФЗ - СК РФ. Нормы, содержащиеся в СК РФ, не могут противоречить ГК РФ и должны только развивать его положе­ния.

Общая характеристика СК РФ.

• Основной источник семейного права. Принят Государственной Думой РФ 8 декабря 1995 г. и введенный в действие с 1 марта 1996 г.

• Кодекс состоит из 8 разделов.

• Структура Кодекса существенно изменилась по сравнению с Кодексом 1969 г. Впервые выделены в общий раздел нормы, посвященные правам и обязанностям супругов, алиментные обязательства, правовые формы воспитания детей, оставшихся без попечения родителей.

• С другой стороны, некоторые институты, существовавшие в предыдущем Кодексе, не включены в Семейный кодекс 1995 г. Так, большинство норм об опеке и попечительстве содержатся теперь в ГК (ст. 31—40).

• Правовое регулирование регистрации актов гражданского состояния также перемещено из СК в ГК (ст. 47); действует специальный Федеральный закон от 15 ноября 1997 г. «Об актах гражданского состояния».

• Расширилось и содержание регулируемых Семейным кодексом отношений. В нем впервые появились главы о брачном договоре, алиментных соглашениях, правах детей, приемной семье.

• Помимо Семейного кодекса нормы семейного права могут содержаться и в других федеральных законах, например, в Федеральном законе от 24 июля 1998 г. «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации».

• Субъекты Российской Федерации вправе регулировать семейные отношения в двух случаях: если эти отношения прямо отнесены Семейным кодексом к их ведению или если эти отношения непосредственно Кодексом не урегулированы.

ГК РФ - там имущественные отношения, опека и попечительство, общая собственность, брачные договоры (как гражданско-правовые сделки). Поскольку гражданское законодательство относится к феде­ральной компетенции, а семейное — к совместной, граждан­ское законодательство рассматривается как законодательство более высокого уровня.

Есть мнение, что применение ГК надо исключить. Также предлагается дополнить СК РФ семейно-правовым договором и дополнить таким же разделом. Сложно согласиться с тем, что есть семейно-правовой договор, и что он значительно отличается от гражданско-правового.

Есть другие кодексы, которые обслуживают СК РФ: ГПК РФ — глава 29 — посвящена вопросу, как процессуальными способами проводить усыновление (удочерение). Это влияние Гаагской конвенции о международном усыновлении (не ратифицировали). ТК РФ — трудовые льготы лицам, усыновившим детей.

Помимо кодексов, есть как минимум четыре ФЗ:

• ФЗ «Об опеке и попечительстве»,

• ФЗ «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации»,

• ФЗ «Об актах гражданского состояния»,

• ФЗ «О государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей» (3 уровня учета детей – низовой (по месту жительства), потом уровень субъекта РФ и уровень федеральный).

ФЗ «Об опеке и попечительстве».

Несколько лет назад, была защищена докторская диссертация об опеке. Один из ее выводов в том, что всю информацию, нормы об опеке изъять и включить в отдельный федеральный закон. Но спустя время началась реальная работа над ФЗ.

ФЗ «О государственном банке о детях, оставшихся без попечения родителей» - принят во исполнении конвенции-фантома (Гаагская конвенция о международном усыновлении).

Для ведения учета таких детей создается специальный орган, в нашей стране это Министерство образования.

У нас это центральный орган, а в ФЗ обозначено, как должен вестись учет детей. 2 уровня: субъекта федерации и уровень РФ, но на самом деле существует еще учет местных органов опеки (посмотреть на сайте Министерства образования на учет: usynovite.ru) — сложится впечатление, что оказался в интернет-магазине.

На федеральный уровень попадают дети, которых ни на низовом уровне, ни на уровне субъекта никто не захотел усыновить.

Подзаконные НПА. Правительство управомочено издавать акты, регулирующие семейные отношения, только в случаях, прямо предусмотренных СК РФ, другими за­конами или указами Президента РФ.

Так, в соответствии со ст. 82 СК РФ было принято постановление Правительства РФ от 18 июля 1996 г. № 841 «О Перечне видов заработной платы и иного дохода, из которых производится удержание алиментов на несовершеннолетних детей», а также «Правила создания приемной семьи и осуществления контроля за условиями жизни и воспитания ребенка (детей) в приемной семье», утвержденные Постановлением Правительства в 2009 году.

Хотя статья 3 СК РФ прямо не предусматривает такую возмож­ность, семейно-правовые нормы содержатся также в значитель­ном количестве нормативных актов министерств и иных феде­ральных органов исполнительной власти. В литературе справед­ливо указывалось, что подобного рода законотворчество следует ограничить случаями, когда подзаконные акты издают­ся на основании или во исполнение постановлений Правитель­ства РФ.

Акты субъектов РФ.

Если в СК РФ предусмотрено регулирование на уровне субъекта - они принимают по таким вопросам законы.

Семейным кодексом к ведению субъектов Российской Федерации отнесено: определе­ние условий, при наличии которых заключение брака может быть разрешено до достижения супругами 16 лет (ст. 13), выбор супругами фамилии при вступлении в брак (ст. 32), выбор имени ребенку (ст. 58) и некоторые другие вопросы.

Законодательство субъектов Федерации в любом случае должно соответствовать СК РФ. Так, около 20 субъектов Федерации воспользовались своим правом установить правила, разрешающие вступление в брак лиц, не достигших 16-летнего возраста.

Законы субъектов о патронатных семьях. Такая форма не предусмотрена, только в ФЗ об опеке и попечительстве есть, но там в отрицательном смысле.

Национальный обычай как источник семейного права. Упоминается в СК РФ один раз - речь идет о присвоении ребенку отчества.

Международные источники