учебный год 2023 / ТГП Билеты Щербакова

Типичными субъективными правами, для содержания которых характерно наличие двух правомочий – правомочия требования и правомочия на защиту, являются субъективные гражданские права, входящие в содержание гражданско-правовых обязательств. В них управомоченный субъект – кредитор, в целях удовлетворения своих интересов может требовать от обязанного субъекта – должника совершения действий по передаче имущества, выполнении работ, оказании услуг и т.п., а в случае их несовершения – требовать применения к должнику гражданско-правовых мер.

Классическим примером субъективного права, включающем всю триаду правомочий является право собственности.

Юридическая обязанность - это мера должного поведения субъекта правоотношения.

Юридическая обязанность проявляется в трех формах:

•в воздержании субъекта от совершения определенных действий;

•в совершении обязанной стороной определенных действий;

•в необходимости претерпевания субъектом определенных нежелательных последствий имущественного и личного неимущественного характера.

Вотносительных правоотношениях обязанности главным образом выражаются в совершении активных действий; в абсолютных – субъективному праву корреспондируют обязанности пассивного типа. Например, не нарушать право собственности, не препятствовать его осуществлению.

Впростых правоотношениях субъективному праву одного лица корреспондирует юридическая обязанность другого лица. Здесь имеет место четкое распределение субъективных прав и юридических обязанностей. Такие правоотношения складываются, например, из договора дарения, поскольку на стороне дарителя только обязанность - передать вещь одаряемому, а на стороне одаряемого право - требовать передачи ему даримой вещи.

Однако чаще всего правоотношения носят сложный характер, в них имеет место корреляция взаимных прав и обязанностей, когда субъективным правам и юридическим обязанностям одного лица корреспондируют субъективные права и юридические обязанности другого лица.

Например, в договоре купли-продажи обязанность продавца заключается в передачи вещи в собственность покупателя, а обязанность покупателя заключается в уплате определенной денежной суммы продавцу - стоимости вещи. Субъективное право продавца заключается в праве требовать от покупателя уплаты стоимости товара, а субъективное право покупателя - требовать передачи ему в собственность покупаемого товара.

Субъективное и объективное право.

В юридической науке и практике традиционно различают право в объективном и субъективном

смысле.

Объективное право (или собственно право) - это система общеобязательных для всех норм и правил поведения, выраженная в законах, которые устанавливаются и обеспечиваются государством и направлены на урегулирование общественных отношений. Объективное право - это законодательство, юридические обычаи, юридические прецеденты и нормативные договоры данного периода в конкретном государстве. Оно объективно в том смысле, что непосредственно не зависит от воли и сознания

отдельного лица и не принадлежит ему.

Субъективное право - это мера юридически возможного поведения, призванная удовлетворять собственные интересы лица. Субъективными правами выступают конкретные права и свободы личности (право на жизнь, свободу, труд, образование и т.д.), которые субъективны в том смысле, что связаны с субъектом, принадлежат ему и зависят от его воли и сознания.

Субъективные права возникают на основе норм объективного права, например, гражданин имеет право на льготу по налогам в силу того, что она предусмотрена в нормах налогового права.

Если объективное право - это юридические нормы, выраженные в тех или иных формах, то субъективное право - это те конкретные юридические возможности, которые возникают на основе и в пределах права объективного.

Полномочия — права и обязанности органа, основанные на властно-принудительных возможностях государства. Здесь мы наблюдаем определенное слияние прав и обязанностей, не характерное для частных субъектов. Государственные органы вправе издавать обязательные нормативные и индивидуально-правовые акты, требовать их исполнения, контролировать, применять меры принуждения.

14. Пробелы и коллизии в праве

Пробел в праве - это отсутствие правовых норм, с помощью которых должно быть осуществлено урегулирование общественных отношений.

Причины пробельности законодательства достаточно разнообразны:

•просчеты и недостатки правотворческой деятельности;

•отставание права от быстро меняющихся условий общественной жизни;

•намеренное неурегулирование отдельных общественных отношений и т.д.

Виды пробелов в праве:

•объективные пробелы возникают, когда законодатель не успевает следить за динамичным развитием общественных отношений (именно по этой причине в России не развито компьютерное право);

•квалифицированные (субъективные) пробелы в праве возникают тогда, когда законодатель сознательно оставляет свободу усмотрения для правоприменения, а затем, обобщив практику правоприменения, законодатель вырабатывает соответствующую норму права.

•также можно выделить первичные пробелы в праве и последующие пробелы.

Чаще всего пробельность законодательства становится очевидной в ходе правоприменения. В этом случае наличие пробела в праве относится к нетипичным ситуациям правоприменения.

Существует два способа устранения обнаруженных пробелов:

•восполнение пробела;

•преодоление пробела.

Восполнение пробела относится к компетенции правотворческих органов и представляет собой деятельность по разработке недостающей нормы права или цельного нормативного акта и введению его в действие. Следовательно, правотворчество – основной способ восполнения пробельности законодательства.

Преодоление пробела – нетипичное правоприменение, в ходе которого обнаруженный пробел не восполняется из-за отсутствия у правоприменителя на это полномочий, а временно для данного случая преодолевается. Это связано с тем, что правоприменительные органы, как правило, не обладают полномочиями на правотворчество, и, следовательно, не могут восполнять пробелы.

Основные способы преодоления пробелов в правоприменительной деятельности:

•аналогия закона.

•аналогия права.

Аналогия закона - это применение в случае отсутствия соответствующей нормы права сходной нормы права, регулирующей аналогичные общественные отношения.

Аналогия права применяется в случае отсутствия сходной нормы права, отсутствия аналогичного правового регулирования. Смысл ее заключается в применении принципов права, общих начал, смысла и целей законодательства.

В теории выработан ряд требований, которые должны учитываться при использовании аналогии закона и права:

•отношения, не урегулированные правом, должны находится в сфере правового регулирования;

•применение права по аналогии возможно лишь в тех отраслях, где это не запрещено;

•правоприменительная деятельность не должна противоречить принципам и общему смыслу права;

•решение дел по аналогии закона и аналогии права не должно ущемлять интересов граждан, общества, общественных объединений;

•решение дел по аналогии должно основываться на учете других, близких по смыслу норм, институтов и отраслей, а также существующей юридической практики;

•при решении дела по аналогии закона сходство фактических обстоятельств, предусмотренных правом, должно быть установлено в существенных признаках.

Особо следует отметить, что применение права по аналогии недопустимо в сфере уголовного законодательства. Статья 3 УК РФ содержит запрет на применение уголовного закона по аналогии.

Наоборот, применение права по аналогии возможно и теоретически обоснованно в ГП, в других областях частного права, где общественные отношения столь разнообразны и индивидуально неповторимы, что довольно трудно иметь на каждый случай соответствующую норму права.

Юридическая коллизия - это расхождение или противоречие между отдельными нормами, актами, регулирующими одни и те же или смежные общественные отношения, а также противоречия, возникающие в процессе правоприменения и осуществления государственными органами и должностными лицами своих полномочий.

Виды коллизий:

•между нормами права;

•между нормативными правовыми актами, в том числе внутри системы законодательства;

•между законами и подзаконными актами;

•между федеральными актами и актами субъектов федерации;

•компетенции или отдельных полномочий государственных органов и должностных лиц; при реализации одних и тех же правовых предписаний, в том числе между актами правоприменения; актов толкования;

•юридических процедур;

•между национальным и международным правом.

Причины появления коллизий.

Одни из них носят объективный характер, другие — субъективный.

Коллизии, вызванные объективными причинами, связаны с динамикой развития общественных отношений. Несвоевременное внесение корректив в правовое регулирование неизбежно влечет коллизии между содержанием ранее действовавших норм и потребностями нового юридического оформления изменившейся ситуации.

Коллизии, обусловленные объективными факторами, вызываются также особенностями характера общественных отношений и необходимостью их дифференцированного регулирования. Сами общественные отношения предполагают их регулирование разными правовыми средствами.

Субъективные причины, вызывающие коллизии, обусловлены особенностями правотворческого процесса, нечеткостью разграничения правотворческих полномочий государственных органов и должностных лиц. В результате одни и те же общественные отношения могут получить правовое решение на разных уровнях. Субъективные коллизии могут возникнуть и в результате ошибок в юридической технике, неточного формулирования правовых

предписании, использования многозначных терминов и конструкций, несоблюдения правил лингвистики, стилевой строгости.

Виды коллизии норм права

•темпоральные - имеют в виду расхождение норм во временных пределах. Способом разрешения темпоральных коллизий служит правило, согласно которому позже принятая норма права отменяет ранее действовавшую.

•пространственные - коллизии обусловлены действием правовых норм в строгих границах.

•иерархические - есть несогласованность норм разной юридической силы. Эти коллизии появляются тогда, когда на регулирование конкретного общественного отношения одновременно претендуют нормы разного уровня, содержащие различные предписания. Данные коллизии разрешаются на основе правила, согласно которому отдается предпочтение нормам более высокого уровня, более высокой юридической силы.

•содержательные - коллизии возникают между общими и специальными нормами права, т.е. между нормами, регулирующими род и вид общественных отношений, если они регулируют одну и ту же ситуацию. Для преодоления этого вида коллизий существует правило: специальная норма отменяет действие общей нормы.

Способы устранения коллизий:

•принятие нового акта взамен коллизирующих или отмену одного из противоречащих друг другу актов.

•разработка коллизионных норм и принципов, устанавливающих юридические приоритеты, которым должны следовать как правотворческие, так и правоприменительные органы.

•судебный порядок рассмотрения споров в коллизионных ситуациях, в том числе конституционное правосудие, арбитражное, третейское.

•судебные толкования. Они позволяют устранить коллизионность норм, актов, процедур и т. д.

•возможности обжаловать те или иные акты или действия в судебном или административном порядке.

•опротестование актов органами прокуратуры в установленном порядке.

•согласительно-примирительные процедуры. Они наиболее эффективны при разрешении коллизий компетенции, при различных позициях спорящих сторон.

•введение временных или специальных режимов. Эти режимы могут включать приостановление действия какого-либо акта или функционирования отдельного органа, или должностного лица. В международной практике таким специальным режимом являются экономические санкции, экономические блокады, режим чрезвычайного положения

15.Реализация права: понятие и формы

Реализация права - это воплощение правовых предписаний в жизнь, претворение норма права в поведении лиц, являющихся участниками правоотношений.

Правовая норма становится поступком, действием.

Многое значит источник права: например, суд прецедент, обычай, предписания Корана также так же претворяется в поведение (не только норма права).

Надо иметь в виду и то, что для того, чтобы реализовать право НЕ нужно вступить в правоотношения.

Виды реализации:

•использование

•исполнение

•соблюдение

•применение

В правовой литературе существует точка зрения, согласно которой применение права не относится к числу форм реализации права.

Использование- вид реализации, при котором субъект может выбирать вариант своего поведения.

А) активное (поступить в вуз)

Б) пассивное (не стал поступать в вуз)

Реализуется управомочивающие нормы.

Исполнение - вид реализации, при котором субъекты обязаны совершить именно то, что предписано юридическими нормами.

Реализуются обязывающие нормы. Например, человек обязан платить налоги, пройти воинскую службу. Исполнение права, как правило осуществляется в активной форме.

Соблюдение - вид реализации, при котором субъекты воздерживаются от совершения деяния, запрещённых правом, законом.

Реализуются запрещающие нормы. Соблюдение права осуществляется в пассивной форме. Несоблюдение может повлечь за собой весомое наказание.

Применение - особый вид реализации, который представляет собой государственную властную деятельность, уполномоченными на то и компетентными государственными органами по претворению в жизнь правовых норм относительно конкретных субъектов и фактов.

•Деятельность властного, принуждённого характера.

•Деятельность компетентных государственных органов

•Деятельность по реализации конкретных норм относительно конкретных субъектов и

фактов.

Например, свидетельство о рождении (названия акта применения права), о смерти

Поскольку применение правадеятельность, нередко в форме процесса, который может длиться годы, необходимо выделить стадии применения права:

•сбор и изучение фактических обстоятельств дела.

•выбор юридической нормы, которая необходима для юридической квалификации и оценки фактических обстоятельств.

•толкование нормы права

•принятие решения

•принятие акта (документа) применение права.

Применение права необходимо в следующих случаях:

•когда необходимо властное вмешательство компетентных органов, поскольку без него реализация прав и обязанностей невозможна;

•когда речь идет о нарушении права или о неисполнении либо ненадлежащем исполнении обязанностей;

•когда необходимо установить меру государственно-принудительного воздействия в случае правонарушения.

Признаки применения права:

•субъектом применения права выступает государственный или негосударственный (например, муниципальный) компетентный орган или их должностные лица;

•правоприменительная деятельность – это один из видов государственной деятельности, которая носит государственно-властный характер;

•применение права осуществляется в определенной последовательности (1- установление фактических обстоятельств дела, 2- установление юридической основы дела, правовая квалификация, 3 – вынесение решения по делу – акта применения права, 4 – уведомление о принятом решении заинтересованных лиц);

•применение права осуществляется с соблюдением специального процессуального порядка (правоприменительная деятельность судов, органов следствия и прокуратуры жестко регламентируется процессуальными кодексами; а деятельность иных правоприменительных органов регулируется менее жестко);

•принципы правоприменения: принцип законности, социальной справедливости, целесообразности и обоснованности принимаемых решений.

•применение права сопровождается составлением специального документа, именуемого актом применения права, который имеет установленные законом форму и реквизиты (его отличия от НПА:

1)рассчитан на однократное применение,

2)носит индивидуальный, персонифицированный характер, адресован конкретному субъекту;

3)является юридическим фактом,

4)не является источником права).

Первые две стадии применения права - установление фактических обстоятельств дела и установление юридической основы дела - являются подготовительными по отношению к заключительной стадии применения права - вынесению решения по делу.

Применение права осуществляют государственные и негосударственные (в частности, муниципальные) органы. В качестве государственных органов, применяющих права могут быть названы: Президент РФ; Правительство РФ; министерства РФ, образующие федеральные органы исполнительной власти; иные субъекты, в частности должностные лица, руководители частных организаций, административные инспекции, полиция и т.д.

По мере дальнейшего развития рыночных отношений возрастает роль таких органов, применяющих права, как органы судебной власти.

Субъектами реализации права являются те лица, на которых право распространяет свое действие, то есть субъекты права. Объектом реализации выступает система законодательства, наличный массив нормативно-правовых актов.

Отечественная юриспруденция советского периода традиционно отмечала два метода реализации права - метод убеждения и метод принуждения. Это идет от известного высказывания Ленина: «Прежде всего мы должны убедить, а потом принудить».

История общества и права знает два классических способа побуждения субъектов к реализации государственных велений - обещание награды и угроза применения мер принуждения.

16. Норма права: понятие, структура и классификация

Нормы права – это общеобязательные, формально определённые правила поведения, установленные или санкционированные государством (непосредственно народом или другим субъектом правотворчества), обеспеченные авторитетом государства, возможностью государственного принуждения и рассчитанные на регулирование общественных отношений.

В норме права выражается воля субъекта правотворчества, которая адресована участникам общественных отношений, и последние обязаны соотносить своё поведение с теми требованиями и возможностями, которые выражены в правовой норме.

Профессор С. Алексеев выделяет следующие признаки правовой нормы:

•государственно-властный характер норм права;

•по мнению Алексеева, нормы права отличаются совершенной техникой, они венчают пирамиду

нарушение.

Виды санкций:

•абсолютно определенная санкция - это точно определенная санкция (так, подавляющее большинство санкций за совершение административного правонарушения являются абсолютно определенными, например, штраф за безбилетный проезд - 10 рублей, - и никаких альтернатив не допускается)

•относительно определенная санкция - это санкция, устанавливающая рамки определенного наказания (например, штраф в размере от 10 до 100 минимальных размеров оплаты труда).

•альтернативная санкция - это санкция, предоставляющая суду или иному правоохранительному органу возможность выбора из нескольких предложенных вариантов наказания.

•факультативная санкция - это санкция, предусматривающая дополнительное наказание;

•кумулятивная санкция - это применение сразу нескольких санкций (накопление).

Структура правовой нормы может быть определена следующей логической формулой: если имеют место такие-то обстоятельства (гипотеза), то субъекты правоотношений должны вести себя так-то и такто (диспозиция), в противном случае к ним будут применены такие-то меры государственного принуждения (санкция).

Виды правовых норм.

Существуют различные классификации правовых норм. Простейшей является подразделение их на виды в зависимости от того, кто их непосредственно издал, установил, т. е. по субъектам правотворчества. Соответственно легко можно выявить нормы, установленные парламентом, правительством, субъектом федерации и т.д.

Достаточно простой, но весьма распространённой и значимой является классификация правовых норм в зависимости от их отраслевой принадлежности, т. е. по отраслям права. Соответственно выделяют нормы гражданского права, уголовного права, административного права, трудового и т. д.

Принято подразделять правовые нормы на нормы материального права и нормы процессуального права. К материальным нормам относят нормы, которые непосредственно устанавливают и определяют содержание юридических прав и обязанностей. Например, это нормы уголовного, гражданского, трудового, семейного и других отраслей. К нормам же процессуального права относят нормы, которые регулируют лишь порядок, процедуру, процесс реализации норм материального права. Например, это нормы гражданско-процессуального права, уголовнопроцессуального права, а также нормы, регулирующие арбитражный процесс.

Принято подразделять правовые нормы на виды и в зависимости от того, в течение какого времени они действуют. Соответственно различают нормы постоянного действия и нормы временного действия, например, нормы ГК РФ – это нормы постоянного действия, а нормы Закона РФ "о бюджете РФ на 2007 г." – это нормы временного действия, в том смысле, что срок их действия по смыслу самого закона ограничены конкретными временными рамками.

Большое значение имеет подразделение правовых норм на виды в зависимости от того, как непосредственно они воздействуют на участников общественных отношений, что они им предписывают.

В принципе, правовые нормы содержат в себе лишь 3 варианта требований, обращённых

участникам общественных отношений:

•они могут что-то запрещать;

•они могут обязывать что-то сделать;

•они предоставляют какую-то возможность определённого поведения.

Соответственно этому и принято различать запрещающие нормы (это такие нормы, которые содержат в себе запрет на совершение каких-то действий. Например, это нормы Конституции РФ, запрещающие пропаганду войны, запрещающие разжигание расовой, религиозной и иной розни и

другие.), обязывающие нормы, управомочивающие (дозволяющие) нормы.

Общие – это такие нормы, действие которых распространяются на все лица и на все организации в пределах государства. Например, это большинство норм Конституции РФ, в частности, нормы, регулирующие вопросы прав и свобод человека, это нормы, определяющие принадлежность власти и т. д.

Специальные – это такие нормы, которые адресуются отдельному, строго определённому кругу лиц, а не всем лицам, не всем организациям. Например, это нормы Закона РФ "о статусе военнослужащих", нормы Закона РФ "о статусе военнослужащих Внутренних войск", нормы Закона РФ "о статусе судей в РФ" и т. п., ибо эти нормы адресованы непосредственно соответствующей категории граждан.

Принято подразделять правовые нормы на нормы публичного и нормы частного права.

Под нормами публичного права понимают такие правовые нормы, основной целью которых является обеспечение, защита, реализация интересов государства, общества, т. е. т. н. публичного интереса. Примером таких норм могут служить нормы конституционного, уголовного, административного, уголовно-процессуального прав и других отраслей.

Под нормами частного права понимают нормы, основной целью которых является обеспечение, защита, реализация интересов отдельных, частных лиц и организаций, т. е. т. н. частного интереса. Примером могут служить нормы гражданского, семейного прав.

Принято подразделять правовые нормы на т. н. императивные и т. н. диспозитивные.

Императивными принято называть такие нормы, которые содержат категорическое предписание, требование, и характер их реализации по смыслу самих норм никак не зависит от усмотрения, от выбора их адресатов. Примером могут служить нормы Конституции РФ, запрещающие пропаганду войны, разжигание расовой, религиозной и др. розни, ибо адресаты по смыслу нормы не имеют возможности выбора какого-то особого варианта её реализации, т. е. они просто обязаны воздерживаться от любых, всяких таких действий.

Диспозитивные нормы понимаются как нормы, предоставляющие их адресатам возможность выбора варианта их реализации. Примером может служить норма гражданского законодательства, устанавливающая, что учредитель юридического лица не несут ответственности по обязательствам юридического лица, если они сами не установили иное; и первый и второй вариант поведения адресатов будут означать реализацию требований данной нормы, но вопрос о том, какой именно вариант реализации будет иметь место, решают сами адресаты.

По функциям права правовые нормы делятся на регулятивные и охранительные нормы. Известно, что право выполняет две основные функции: функцию регулятора общественных отношений и функцию охраны этих отношений.

Регулятивные нормы права - это нормы, определяющие субъективные права и юридические обязанности субъектов правоотношений. Охранительные нормы права устанавливают меры государственно-принудительного воздействия на субъектов правоотношения.

В зависимости от специализации правовых норм выделяют нормы-принципы и дефинитивные нормы, которые имеют дополнительное значение. Дефинитивные нормы определяют понятия, которые используются в других правовых нормах. Так, в преамбуле закона о защите прав потребителей даются определения таких понятий, как «изготовитель», «потребитель» и т.д. Нормы-принципы содержат основополагающие начала, на которых строится регулирование того или иного вида общественных отношений. Примером может служить норма, закрепляющая принцип состязательности сторон в арбитражном процессе, содержащаяся в Арбитражном процессуальном кодексе.

По степени определенности правовые нормы делятся на бланкетные и отсылочные нормы.

Отсылочные нормы - это нормы, отсылающие к конкретным правоположениям, содержащимся в том же нормативно-правовом акте. Много таких правовых норм в Гражданском кодексе, Семейном кодексе, Уголовном кодексе. Бланкетные правовые нормы - это нормы, отсылающие к иным нормативноправовым актам. Они представляют своего рода бланк, который заполняется нормами иных нормативноправовых актов. Например, статья 143 УК РФ, предусматривающая уголовную ответственность за нарушения правил охраны труда, является бланкетной правовой нормой, т.к. она отсылает к правилам техники безопасности.

17. Действие нормативно-правового акта в пространстве, во времени и по кругу лиц

Действие закона – это свойство нормативных актов, а также всей системы законодательства той или другой страны, которое выражается в состоянии реального действия предписаний закона в определенный период времени, на определенной территории, в отношении конкретного круга лиц.

Действие закона в соответствии с общим правилом реализуется в отношении:

•всех граждан;

•организаций;

•государственных органов;

•объединений.

Действие НПА по времени.

Действие нормативно-правовых актов во времени связано с их вступлением в силу и утратой этой силы. Следует отличать момент принятия нормативно-правового акта от момента его вступления в силу. Очень часто они бывают отдалены друг от друга во времени. Так, УК РФ был принят Государственной Думой 24 мая 1996 г., подписан Президентом РФ 13 июня 1996 г., а вступил в силу 1 января 1997 г.

Правовое регулирование вступления вопросов опубликования ФЗ и вступления их в силу – Закон 1994 года. Правовое регулирование вопросов опубликования и вступления в силу указов Президента, Постановлений Правительства и НПА ФОИВ осуществляется указом Президента РФ 1996 года. В нормативно-правовом акте может быть сказано, что он вступает в силу с момента его опубликования.

Если в тексте закона не указана дата его вступления в силу, то он начинает действовать через десять дней с момента его официального опубликования. Официальным источником опубликования федеральных конституционных законов, федеральных законов, является Собрание законодательства РФ, «Российская газета», «Парламентская газета». Официальным источником опубликования указов Президента РФ, постановлений Правительства РФ является Собрание законодательства РФ и

«Российская газета».

Источником опубликования нормативно-правовых актов органов исполнительной власти федерального уровня служит Бюллетень федеральных органов исполнительной власти.

Публикация данных нормативно-правовых актов осуществляется не позднее 10 дней после их государственной регистрации в Министерстве юстиции РФ, если такая регистрация необходима. Указы президента РФ и Постановления Правительства вступают в силу в течение 7 дней с момента

опубликования, а НПА министерств – в течение 10 дней.

Итак, Законы становятся обязательными, а именно вступают в законную силу с конкретного момента, установленного соответствующим нормативным актом.

Это происходит:

•по истечении общего ранее предусмотренного срока в том случае, если он установлен в тексте закона;

•немедленно вслед за официальным принятием и опубликованием текста закона;