2. Право, его понятия и признаки

Право — это обусловленная природой человека и общества и выражающая свободу личности система регулирования общественных отношений, которой присущи нормативность, формальная определенность в официальных источниках и обеспеченность возможностью государственного принуждения.

Признаки права характеризуют его как специфическую систему регулирования общественных отношений. Праву присущи:

1) нормативность. Право рассчитано на неопределенный круг лиц и на неоднократное применение, что роднит его с другими формами социального регулирования (моралью, обычаями и др.). Специфика нормативности права заключается в том, что оно возведено в закон, в ранг официальных правил;

2) формальная определенность. Право имеет официальную форму выражения и четко определяет границы возможного и должного поведения;

3) системность. Право — это сложное системное образование. Системные связи права могут рассматриваться в различных аспектах. Право может быть представлено как: а) совокупность норм; б) совокупность естественного, позитивного и субъективного права; в) совокупность частного и публичного права и т.д.; [6]

4) обеспеченность возможностью государственного принуждения. Это специфический признак права, отличающий его от иных форм социального регулирования. Государственное принуждение реализуется в двух направлениях: оно обеспечивает защиту субъективного права и преследует цель принудить правонарушителя к исполнению обязанности в интересах пострадавшей стороны; в определенных законом случаях виновный привлекается к юридической ответственности.

Методологические подходы к проблеме соотношения права и государства В современной юридической науке методология исследования государства и права рассматривается как применение обусловленной философским мировоззрением совокупности определенных теоретических принципов, логических приемов и специальных методов исследования государственно-правовых явлений.

Традиционно в зарубежной и отечественной юридической науке различаются два основных подхода (концепции) к проблеме соотношения государства и права (этатический и естественно-правовой).

Первый подход распространяется и на понимание процесса происхождения права. Считается, что право возникает одновременно с государством, на идентичной социальной основе, в силу одних и тех же условий и закономерностей, следуя, как «тень» за государством.

Второй подход к исследованию проблем соотношению государства и права утвердился в русле естественно-правовых воззрений. Сторонники школы естественного права, выводившие понятие государства из общественного договора, исходили из ограничения государством права, что вытекало из нерушимости естественного закона и неотчуждаемости основанных на нем субъективных публичных прав индивида. [2]

Однако в современной науке появился и третий подход, позволяющий интегрировать все взгляды и в то же время избежать крайностей в оценке связи государства и права. Согласно ему соотношение между государством и правом не имеет столь однозначного причинно-следственного характера (государство порождает право или из права рождается государство). Связь государства и права видится более сложной и носит характер двухсторонней зависимости: государство и право не могут существовать друг без друга, а значит, между ними имеется функциональная связь. Государство находит в праве порядок, а право в государстве — власть, которую она утверждает.

Третий подход позволяет выявить глубинные связи между государством и правом, избежать односторонности, понять, что дает право государству, и выяснить истинную роль государства в обеспечении права.

Право возникает и действует вовсе не потому, что существуют государство и его правотворческие органы, а потому, что «определенные общественные отношения, потребности, интересы не могут быть выражены, структурированы, реализованы нормально вне и помимо правовых форм. Они являются первой объективной и исторически-логической причиной возникновения, существования и функционирования права».

В основе происхождения и действия права лежат не только экономические и социальные причины, но и этнические, духовные и многие иные жизненные обстоятельства. На функционирование права влияют различного рода интересы, потребности, идеи, побуждения, мотивы, ценности, порождаемые и отражаемые общественной жизнью, волей людей.

В зависимости от понимания права В.И. Кудрявцев обоснованно выделяет три модели соотношения государства и права: тоталитарная, либеральная и прагматическая.

Тоталитарная модель: государство как суверенная организация выше права, создает право своей волей. Эта модель вытекает из взглядов, и прежде всего из крайнего проявления юридического позитивизма и вульгарных последователей марксизма.

Либеральная модель: право выше государства и связывает это. Государство не создает право, а в лучшем случае обнаруживает его, чтобы выразить в положительном законе. Эти модели вытекают из взглядов, различающих право и закон, и прежде всего из естественно-правовых и аналогичных им. Конечно, это прекрасная модель, если бы она соответствовала реальности.

Прагматическая модель: право — это система норм. создаваемых государством, но в то же время само государство связано правом. Право — это не произвол государства, не голый приказ. Воля, выраженная в праве, социально и политически обусловлена системой отношений, сложившихся в обществе, соотношением социальных сил. Связанность государства правом выражается в том, что органы и должностные лица государства действуют в рамках права и не могут произвольно их изменять и нарушать нормы нрава. Напротив, государство обеспечивает соблюдение права как нормативную основу своего собственного существования. Изменение норм допустимо только согласно процедуре, предусмотренной правом. Высшими нормами являются лить те, которые создаются высшим представительным органом, избираемым населением. [3]

Н.А. Бердяев различал два типа учений об отношениях права и государства. Первый тип он называл государственным позитивизмом, который видит в государстве источник права (теория и практика самодержавия, абсолютизма). Противоположный тип признает абсолютность права и относительность государства: право имеет своим источником не то или иное положительное государство, а трансцендентную природу личности. Не право нуждается в санкции государства, а государство должно быть санкционировано правом, судимо правом, подчинено праву, растворено в праве.

Здесь выражен, с одной стороны, этатистский подход к взаимосвязи государства и права, который безраздельно господствовал в советской политико-идеологической практике, а с другой – естественно-правовой, который основывается на признании прав человека как изначальной и непреложной ценности. Он только сейчас взят на вооружение и законодательно закреплен в новой российской Конституции.

При изучении проблемы соотношения государства и права имеет смысл выделить факторы, которые обычно указывают в качестве значимых для систематизации и описания этих явлений.

На факторы субъективного совета можно отнести отнестись к наконечнику правопонимания, из которого исходит исследование.

Юридический позитивизм предлагает формальное определение права, как совокупность правовых норм, остановленных или санкционированных государством. В рамках юридического позитивизма выделяется легистское (позитивистское и неопозитивистское) и социологическое понимание права и государства.

Легистский позитивизм отождествляет право и закон. Право — это оно, что свидетельствует о государстве, а государство - это законодательство по вопросам организации, полномочий и осуществления суверенной принудительной родины. Поэтому этому подкаталогу часто относят к этатическим (этатическим) т.е. государственному, согласному тому государству первично, право вторично.

Право рассчитывается как продукт и следствия государственной деятельности. Этатический подход широко распространен в отечественной юридической литературе. Считается, что право находиться в подчиненном государстве отношения, выстает в качестве особого придатка, приписывается государству, обязательного приложения к государственной родине. Теоретической предпозиционной служит формально-догматическое отношение к понятию права как к совокупности норм, издаваемых государством.

Легистский неопозитивизм предлагает определение права как иераргической системы норма, основанной на других принудительных нормах, снабженных санкциями.

Субъективные факторы включают тип юридического понимания, на котором основывается исследователь. В этом выпуске были проведены два основных направления исследований: позитивистское и неположительное.

Правовой позитивизм предлагает формальное определение права как совокупности правовых норм, установленных или разрешенных государством. В рамках правового позитивизма проводится различие между правовыми (позитивистскими и непозитивистскими) и социологическими концепциями права и государства.

Легистический позитивизм определяет закон и закон. Закон предписывается государством, а государство является содержанием законов об организации, полномочиях и осуществлении суверенной принудительной власти. Поэтому этот подход часто называют статистическим, т.е. статистика, согласно которой государство является первичным, а закон вторичным.

Закон считается продуктом и следствием действий государства. Статический подход широко используется в отечественной юридической литературе. Предполагается, что закон находится в подчинении государства, действует как специальная поправка, атрибут государства, обязательное применение к государственной власти. Теоретическое допущение представляет собой формальное догматическое отношение к понятию права как совокупности норм, издаваемых государством. [10]

Легистический нео-позитивизм предлагает определение права как иерархической системы норм, основанных на других принудительных нормах с санкциями.Социологический позитивизм, видит в праве реальные социальные отношения, имеющие юридические последствия. Государством с позиции социологического позитивизма называется любая организация публичной политической власти в любой форме и с любым содержанием. «Общей чертой социологического понятия государства ... является отрицание юридической природы государства, рассмотрение в качестве основы государства не формально юридических, а фактических социальных явлений властвования».

Закон имеет безусловный приоритет по сравнению с государством. Он возникает до создания государства, «старше, чем государство», «ни источник, ни власть не являются первоисточником закона». Такой подход имеет несомненные преимущества при анализе проблем соотношения государства и права. Это философская платформа для утверждения верховенства закона в политической и государственной практике.

Неопозитивизм подчеркивает этические и правовые концепции права и соответствующее понимание государства.

Этическое направление различает право и право по содержанию, а право объясняется концепцией справедливости. Этическая концепция права традиционно использовалась в доктрине естественного права, согласно которой право вытекает из разума или природы общества и человека, а люди предписывают врожденные и неотъемлемые права, которые существуют независимо от государства и предшествуют ему.

Правовая концепция объясняет право, как самостоятельное явление, которое не может быть сведено к его официальной форме или морально-этическим представлениям о правильном содержании законов. Закон — это нормы и полномочия, которые выражают и обеспечивают свободу личности во взаимоотношениях и государственной власти. Это философское понимание сводит закон к принципу свободы, определяет его мир, сферы и границы, воспринимает свободу как соответствующее социальное поведение. [7]

Смысл юридического понимания государства выражен в определении, предложенном В.С. Нерсесянцем: «государство - это правовая форма организации и функционирования публичной политической власти и ее взаимоотношений с индивидами как субъектами права, носителями прав и свобод человека и гражданина».

Как видно из приведенных выше положений, понятие «государство» невозможно раскрыть без конкретизации понятия «право», и наоборот. С учетом того, что оба эти понятия в юридической литературе раскрываются неоднозначно, их сопоставление представляется достаточно сложным.