I. Собственно юридическая.
1. Регулятивная – базовая функция; упорядочение общественных отношений, придание им юридической формы и контролируемости; создание относительного общественного порядка; кто-то делит ее на статическую и динамическую. Первая через запреты закрепляет определенные общественные отношения, а вторая через предписания обеспечивает совершение определенных действий.
2. Охранительная – защита сложившая социальной, экономической, культурной и политическое систем; разрешение противоречий.
II. Социальные.
3. Воспитательная – выработка уважительного отношения к закону; формирование уважения права не из страха, а из сознания его значимости.
4. Экономическая.
5. Идеологическая.
6. Политическая
7. Социальная – Леон Дюги – право осуществляет социальные функции. Коркунов – «разделяющая функция». В широком и узком смыслах.
8. Компенсационная; 9. Ограничительная; 10. Восстановительная; 11. Информационная; 12. Экологическая
Выделяют общеправовые, межотраслевые, отраслевые функции, основные и подфункции. Внутренние и внешние критерии классификации функций права. Собственно-юридические и социальные.
Социальное назначение права. Правовое воздействие шире правового регулирования. Роль и задачи права.
Принципы права: бывают общеправовые, межотраслевые и отраслевые.
I. Общеправовые:
1. Принцип справедливости – соразмерность.
2. Принцип гуманизма – защита, в первую очередь, индивида. Человечность и человеколюбие.
3. Принцип неразрывного единства прав и обязанностей.
4. Принцип демократизма.
5. Принцип законности – все в рамках закона.
6. Принцип равенства перед законом.
7. Взаимная ответственность государства и личности.
II. Межотраслевые:
1. Презумпция невиновности.
2. Материальная ответственность.
III. Отраслевые:
1. Принцип равенства супругов.
Подходы к пониманию права: «узкий» - только нормы; «широкий» - писаное право, практика судебных и административных органов, правосознание.
Фазы развития права: 1. Зарождение; 2. Оформление в систему; 3. Письменная кодификация. «Исторический тип права». Возможно использовать цивилизационный и формационный подходы.
Социальный характер права: классовая или общесоциальная сущность. «Критические исследования права» (США) – общее право решениями судов легитимирует несправедливость. Иеринг – «без борьбы нет права». Партия эсеров – «в борьбе обретешь ты право свое».
Основные теории правопонимания.
Правопонимание - это процесс и результат мышления, который включает в себя познание, восприятие, отношение к праву как к целостному социальному явлению. Концепции (группы теорий), отражающих тип правопонимания
Правопонимание — это определённое представление о существе права.
1. точки зрения социального назначения права:
- теория насилия (Е.Дюринг): право - это сила для подавления зависимого класса;
- историко-материалистическая теория (К.Маркс): право - это возведенная в закон воля экономически господствующего класса;
- либертарная теория (В.С.Нерсесянц): право - это средство достижения общественного компромисса, «математика свободы».
2. По источнику правообразования:
- естественно-правовая теория (Ж.-Ж.Руссо. Г.Гроций): право дано от бога или от природы, оно возникло задолго до государства;
- позитивистская теория (Г.Кельзен): право - продукт деятельности государства, точнее, человека; право совпадает с законом.
3. По базовому элементу, лежащему в основе права:
- нравственная концепция права (Л.Петражицкий): право - это совокупность правовых чувств, эмоций, переживаний, т.е. правосознание, а точнее, правовая психология;
- нормативистская концепция права (Г.Кельзен): право это совокупность правовых норм, правил поведения;
- социологическая: основой права является правовая практика, и право надо искать не в нормах или психике, а в реальной жизни (П.Стучка).
4. По подходам к изучению права:
- материалистические теории (К.Маркс, Г.Кельзен): право - это объективная реальность, элемент общественной надстройки, инструмент в руках государства;
- идеалистические (Л.Петражицкий): право - это плод воображения, человеческого разума, который несовершенен.
Таким образом, существует множество теорий правопонимания. В целом все они субъективны, имеют свои положительные и отрицательные стороны. В России в настоящее время господствует нормативизм в рамках позитивистского правопонимания.
Правопонимание — это определённое представление о существе права.
На вопрос: «Что есть право?» разные школы права отвечали по-разному.
Ульпиан — право есть искусство о добром и справедливом;
Рудольф фон Иеринг — право есть защищённый государством интерес, право — ничто без государственной власти;
Иммануил Кант — юристы до сих пор ищут своё определение права.
Содержание
[развернуть]
Теория
естественного права
Править
Представители: Сократ, Аристотель
Главное — это духовное, идейное, нравственное начало. Приоритет над нормативным и реальным началами. Право — это возведённая в закон справедливость, в рамках данной доктрины разделяется право и закон, так как закон может быть не правовым. Право возникает естественным путём, появляется раньше государства, а нормы права лишь воплощают эти идеи. Само право даровано Богом или природой, поэтому государство должно уважать и соблюдать естественные права и свободы человека (право на жизнь, имя, собственность, создание семьи и др.). После Второй мировой войны идёт процесс возрождения естественного права.
Историческая школа права Править
Представители: Савиньи, Пухта
Право — это историческое явление, которое, как и язык, не устанавливается договором, не вводится по чьему-либо указанию, а возникает и развивается постепенно. Законодатель должен максимально выражать «общее убеждение нации». Право основано на общих интересах, солидарности (многопартийность в парламенте), создание норм международного права — нормы договора (фиксированное согласие) или обычай (молчаливое согласие). Творец права — не законодатель, а народ; Народ-правотворец → основной источник права — обычай. Негативное отношение к кодификации права в лучшем случае — излишне и даже вредно, так как законодатель может исказить волю народа.
Психологическая теория права Править
Представители: Л.И. Петражицкий, З.Фрейд
Психика людей — это фактор, определяющий развитие общества, в том числе и право. Делится на два вида права — позитивное право и право каждой личности. Понятие и сущность права выводятся не из деятельности законодателя, а прежде всего из психологических закономерностей — правовых эмоций людей, которые носят императивно-атрибутивный характер. Правосознание состоит из правовой идеологии и правовой психологии. Роль правосознания и правовой культуры чрезвычайно важна.
Социологическая школа права Править
Представители: С. А. Муромцев, Р. Иеринг
Право — это не то, что задумано, и не то, что записано, а то, что получилось в действительности. Право воплощается не в естественных правах и не в законах, а в реализации законов. Если закон находится в области должного, то право — в сфере сущего. Есть право в текстах («мёртвое право») и есть право поведения субъектов правоотношений («живое право»). Формулируют такое «живое» право прежде всего судьи в процессе юрисдикционной деятельности (Паунд: «Право — то, что решил судья»). Источник познания права — это непосредственное наблюдение жизни, поступков; изучение обычаев и документов (договоры, завещания, сделки).
Позитивная теория Править
Представители: Г. Ф. Шершеневич, Дж. Остин
Эта теория возникла в значительной степени как оппозиционная «естественному праву». Право — это приказ, принуждение исходящий от государства. Право возникает с государством, не будет государства — не будет права. К тому, кто нарушает нормы позитивного права применяется санкция (кара, наказание).
Нормативизм (неопозитивизм) Править
Представители: П. И. Новгородцев, Г. Кельзен
Право исходит только от государства — право немыслимо без государства, как и государство без права. Исходным является представление о праве как о системе (пирамиде) норм, где на самом верху находится «основная норма», принятая законодателем, и где каждая низшая норма черпает свою законность в норме большей юридической силы. Правовые нормы носят иерархичный характер, в основании находятся индивидуальные акты. По Кельзену, право — это сфера должного, а не сущего, его сила зависит от логичности и стройности системы юридических правил поведения. Право следует изучать в «чистом виде», наука должна описывать свой объект таким, какой он есть, а не предписывать, каким он должен быть.
Материалистическая теория права Править
Представители: Маркс , Энгельс
Право понимается как возведенная в закон воля господствующего класса, то есть как классовое явление. Содержание выраженной в праве классовой воли в конечном счете определяется характером производственных отношений, носителями которых выступают классы собственников, держащие в своих руках государственную власть. Право представляет собой такое социальное явление, в котором классовая воля получает государственно-нормативное выражение. Право — это нормы, устанавливаемые и охраняемые государством.
Интегративная теория Править
Представители: Лазарев, В. Г. Графский, Р. А. Ромашёв
Право — совокупность признаваемых в данном обществе и обеспеченных официальной защитой нормативов равенства и справедливости, регулирующих борьбу и согласование свободных воль в их взаимоотношении друг с другом. Основной признак права — нормативность111
Либертарная теория В. С. Нерсесянца Править
Цензура.
Коммуникативная теория права А. В. Полякова Править
Право — это коммуникация (правоотношения — правонарушение — судопроизводство). Сущность определяют эйдосы (образы, идеи) — у каждого субъекта свой образ права, «там где общество, там и право». Есть право не в юридическом смысле: детское право (не брать чужого), право охотников, картёжное право и т. д.
Реалистический позитивизм Р. А. Ромашова Править
Право — система справедливых, гуманных, разумных норм и принципов права, которые оптимально эффективно реализуются. Право — действующие нормы, разумные и эффективные, они соответствуют интересам общества и росгвардии.