учебный год 2023 / ТГП Билеты ЛУЧШИЕ 153 стр
.pdfсредством решения стоящих перед государством ближайших и стратегических задач. Сущность права заключается в том, что оно выражает волю и интересы господствующего класса.
Государство и право, не являются вечными и неизменными. По мере развития
классового общества и постепенного отмирания классов, государство и право, как классовые институты и явления тоже отмирают.
54. Применение как особая форма реализации права, понятие, стадии.
Реализация права - это претворение права в жизнь, реализация содержания правовых норм в фактическом поведении субъектов.
Формы:
1)использование права – субъект использует субъективные права.
2)соблюдение права – субъект не совершает действия, запрещенные нормами.
3)исполнение права – субъект совершает определенные позитивные действия во исполнение возложенной на него юридической обязанности.
4)Применение – особая форма реализации права, представляющая собой особым образом организованную деятельность государственных органов и их должностных лиц, состоящую в реализации норм права на основании конкретных юридических фактов и издании правоприменительных актов.
Применение права необходимо там, где правоотношения с учетом их сложности и важности с точки зрения решения стоящих перед властью задач могут и должны возникать лишь по решению органа, олицетворяющего государственную власть или где правоотношения должны пройти контроль со стороны государства в лице его властных органов.
Признаки:
1)Властный характер
2)Персонифицированность
3)Юридический факт, порождающий изменения или прекращение правоотношений
4)Разовый характер, состоящий в прекращении действия акта вследствие исполнения.
Акты применения права – индивидуальные предписания властного характера, издаваемые компетентными органами, должностными лицами и определяющие на основе норм права субъективные права и субъективные обязанности конкретных лиц либо конкретные меры ответственности за совершение правонарушения. Результат применения права (в форме издания акта), является юридическим документов.
131! of 153!
Классификации актов:
1)По субъектам, издающим акты:
•акты органов законодательной власти
•акты органов судебной власти
•акты органов исполнительной власти
•акты органов местного самоуправления
2)По характеру регулирования воздействия:
•исполнительные, направленные на исполнение положительных предписаний
•правоохранительные, направленные на применение мер воздействия
3)По времени действия:
•однократные
•длящегося действия
Формы ППА (реквизиты):
1)Наименование
2)Дата принятия
3)Место принятия
4)Наименование органа, выдавшего акт
5)Подписи соответствующих лиц
Отсутствие хотя бы одного из этих реквизитов влечет недействительность документа.
Содержание акта:
1)Вводная часть, включающая наименование акта, точное наименование органа или должностного лица, его принявшего, место и время принятия акта.
2)Описательная часть включает в себя фактическое описание
обстоятельств дела.
3)Мотивировочная часть дает обоснование выбора нормы права при принятии решении.
4)Резолютивная часть включает в себя решение по делу.
Соотношение НПА и ППА:
НПА |
|
ППА |
|
Правовая природа |
|
наличие норм права |
|
отсутствие норм права |
|
|
|
|
Структура |
|
свободная |
|
формализованная |
|
Круг адресатов |
|
|
|
132! of 153! |
Не определен |
|
Персонифицирован |
|
Действие |
|
Неисчерпаем |
|
Разовый характер |
55. Государственная власть: понятие, содержание.
Государственная (политическая) власть – один из видов общественной власти.
Для того чтобы разобраться в проблеме государственной власти необходимо уяснить, что такое власть вообще, т.е. рассмотреть власть как общесоциологическую категорию.
Власть присуща любой организованной, более или менее устойчивой и целенаправленной общности людей. Она характерна как для классового, так и для бесклассового общества, как для общества в целом, так и для различных составных его образований.
2.Принято различать следующие виды власти:
1.-власть рода, племени, общины;
2.-политическую (государственную) власть;
3.-экономическую власть;
4.-власть различных общественных объединений;
5.-родительскую власть;
6.-церковную власть.
3.Каждая из разновидностей общественной власти имеет известное своеобразие, отличается специфическими особенностями. Вместе с тем всем им присущи общие черты, синтез которых позволяет дать характеристику власти как общесоциальной категории.
При всем многообразии взглядов на власть многие из представителей различных
течений общественной мысли характеризуют ее как авторитет, обладающий возможностью повиноваться, подчинить своей воле других людей.
Ф.Энгельс рассматривал власть в качестве отношения, двуединое содержание которого означает, с одной стороны, навязывание воли властвующего подвластному, с другой – подчинение подвластного воле властвующего. Во-первых, важно иметь в виду, что неотъемлемым элементом содержания любой власти является принуждение. Общественная власть не мыслима без принуждения, которое в соответствии с исторической обстановкой и характером власти приобретает различные содержание и форму.
Во-вторых, отношения по поводу власти или властеотношения, носят волевой характер и с точки зрения своей структуры складываются из «господстваподчинения» и «руководства-подчинения».
4. Власть вообще, являясь непосредственным порождением разносторонних устойчивых связей между людьми, их устремлений к удовлетворению своих интересов и смягчению при этом противоречий, а стало быть, к возможному
133! of 153!
компромиссу и определенному порядку сосуществования, представляет собой
объективно необходимое условие для участия членов общества в производстве и воспроизводстве жизни. Власть есть средство функционирования любой социальной общности, которое выражается как отношение подчинения входящих в это сообщество лиц единой руководящей в нем воле.
5. Власть – это соответствующее характеру и уровню общественной жизни
средство функционирования всякой социальной общности, которая заключается в подчинении воли отдельных лиц и их объединений руководящей в данном сообществе воле.
1) Политическая (государственная) власть представляет собой особую разновидность общественной власти. Термины «политическая власть» и «государственная власть» чаще всего употребляются как синонимы.
В специальной юридической, философской и политологической литературе одни авторы признают тождество понятий политической и государственной власти, другие авторы (Ф.Б. Бурлацкий, Н.М. Кейзеров, Л.Т. Кривушин и др.) выступают за различение этих категорий. Сторонники последней точки зрения понятие «политическая власть» употребляют в более широком смысле, нежели «государственная власть», - это власть, осуществляемая не только государством, но и другими звеньями политической системы общества: партиями, массовыми общественными организациями и иными общественными объединениями.
2) Политическая или государственная власть – это такая разновидность общественной власти, которая либо осуществляется непосредственно самим государством, либо делегирована или санкционирована им, т.е. реализуется от его имени, по его уполномочию и при его поддержке.
Рассматривая такую власть в качестве важнейшего, определяющего признака государства в отличие от организации ее в родовом обществе, Ф. Энгельс обращал внимание на то, что это «особая публичная власть».
5. Специфические черты этой публичной или политической власти заключаются в следующем:
1) При родовом устройстве общественная власть выражала интересы всего бесклассового общества, всех его членов, объединенных в том или ином коллективе – общине, роде, фратрии, племени и т.д. Государственная власть носит классовый характер.
2) Родовая власть доклассового общества, осуществляемая старейшинами и другими выборными лицами, которые были первыми среди равных, не знала какого-либо особого аппарата или слоя лиц, специально предназначенных для того, чтобы управлять, и в этом смысле сливалась со всем населением. Иначе обстоит дело с политической, публичной властью. Она в отличие от родовой не совпадает непосредственно с населением, осуществляется выделенным из
134! of 153!
общества аппаратом управления, состоящим из особой категории людей, которые только тем и заняты, чтобы управлять другими.
3) При родовом строе не было никаких других способов принуждения к подчинению власти старейшин и соблюдению обычаев, кроме общественного мнения. Политическая же власть опирается на возможность государственного принуждения, для осуществления которого создаются вооруженные силы, специально приспособленный для этой цели аппарат, включающий в себя так называемые карательные или правоохранительные органы.
4)Для содержания этой публичной власти необходимы взносы граждан – налоги, которые были неизвестны родовому устройству общества.
5)При родовой организации общества люди подразделялись по принципу кровного родства; учреждение политической власти, знаменующее возникновение государства сообразуется с разделением населения по территориальному признаку.
56. Пробелы в праве: понятие, способы восполнения.
Пробел [тру-юристы говорят «лакуны»] в праве – это отсутствие в действующем законодательстве правовых норм, с помощью которых должно быть осуществлено урегулирование общественных отношений.
Мнимые пробелы – преднамеренное молчание законодателя, когда он сознательно оставляет вопрос открытым и передает его решение на усмотрение правоприменителя, или сознательно выводит данную сферу общественных отношений за рамки правового регулирования (в таком случае это зовется
квалифицированным молчанием, см. ниже).
Причины пробельности законодательства достаточно разнообразны:
•просчеты и недостатки правотворческой деятельности;
•случаи, когда законодатель не смог охватить регулированием все жизненные ситуации
•несовершенство юридической техники
•объективное отставание права от быстро меняющихся условий общественной жизни;
•намеренное неурегулирование отдельных общественных отношений и т.д.
Как правило, в системах континентального или романо-германского права наличие реальных пробелов законодательства есть свидетельство его несовершенства, ущербности, недостатков правовой системы.
3. Виды пробелов в праве:
1) объективные пробелы возникают, когда законодатель не успевает следить за динамичным развитием общественных отношений (именно по этой причине в России не развито компьютерное право [и многие другие сферы права – потом у что нынче наши мастодонты правовой науки отрицают не то, чтобы какие-то
135! of 153!
действительно новые правовые сферы (типа соматических прав), но и даже, прости Господи, коммерческое, предпринимательское право, даже криминалистику и еже с ними]); 2) квалифицированные (субъективные) пробелы в праве возникают тогда,
когда законодатель сознательно оставляет свободу усмотрения для правоприменения, надеясь в будущем, обобщив практику, выработать соответствующую норму права.
Чаще всего пробельность законодательства становится очевидной в ходе правоприменения. В этом случае наличие пробела в праве относится к нетипичным ситуациям правоприменения.
Существует два способа устранения обнаруженных пробелов:
1)Восполнение пробела относится к компетенции правотворческих органов и представляет собой деятельность по разработке недостающей нормы права или цельного нормативного акта и введению его в действие. Следовательно, правотворчество – основной способ восполнения пробельности законодательства.
2)Преодоление/восполнение пробела – нетипичное правоприменение, в ходе которого обнаруженный пробел не восполняется из-за отсутствия у правоприменителя на это полномочий, а временно для данного случая преодолевается. Это связано с тем, что правоприменительные органы, как правило, не обладают полномочиями на правотворчество, и, следовательно, не могут восполнять пробелы.
Основные способы преодоления пробелов в правоприменительной деятельности:
2.1) Аналогия закона - это применение в случае отсутствия соответствующей нормы права сходной нормы права, регулирующей аналогичные общественные отношения.
2.2) Аналогия права применение принципов права, общих начал, смысла и целей законодательства в случае отсутствия сходной нормы права, аналогичного правового регулирования.
Втеории выработан ряд требований, которые должны учитываться при
использовании аналогии закона и права:
1)отношения, не урегулированные правом, должны находится в сфере правового регулирования;
2)применение права по аналогии возможно лишь в тех отраслях, где это не запрещено;
3)правоприменительная деятельность не должна противоречить принципам и
общему смыслу права; 4) решение дел по аналогии закона и аналогии права не должно ущемлять
интересов граждан, общества, общественных объединений;
136! of 153!
5)решение дел по аналогии должно основываться на учете других, близких по смыслу норм, институтов и отраслей, а также существующей юридической практики;
6)при решении дела по аналогии закона сходство фактических обстоятельств,
предусмотренных правом, должно быть установлено в существенных признаках.
Особо следует отметить, что применение права по аналогии недопустимо в сфере уголовного законодательства. Так, Ст.3 УК РФ содержит запрет на применение уголовного закона по аналогии.
Наоборот, применение права по аналогии возможно и теоретически обоснованно в ГП, в других областях частного права, где общественные отношения столь разнообразны и индивидуально неповторимы, что довольно трудно иметь на каждый случай соответствующую норму права.
57. Нормативно-правовой акт: понятие, классификация.
1. Нормативно-правовой акт - это официальный документ, принятый на референдуме или специально уполномоченным на то органом в определенном процедурном порядке и устанавливающий, изменяющий или отменяющий правовые нормы.
НПА – это один из видов источников права, форм права. Причем для России данный вид источника права является традиционным. НПА являлись важнейшие источники права «Русская правда», Соборное уложение 1649 года, Свод законов РИ 1832 года. НПА является основной формой права для стран, входящих в правовую систему континентального права.
Совокупность нормативно-правовых актов, применяемых в рамках правовой системы каждого государства, образуют систему законодательства данного государства.
2.На территории РФ находят применение следующие виды НПА:
1.-Конституция РФ;
2.-Федеральные конституционные законы;
3.-Федеральные законы;
4.-Указы Президента РФ;
5.-Постановления Правительства РФ;
6.-НПА федеральных министерств и ведомств;
7.-НПА субъектов РФ;
8.-НПА органов местного самоуправления;
9.-Локальные НПА.
3.Классификации НПА:
1) В зависимости от вида общественных отношений, которые регулируют НПА,
их можно разделить на НПА определенных отраслей законодательства (гражданского, уголовного, административного законодательства) и НПА, которые носят комплексный характер, поскольку содержат нормы, регулирующие разные виды общественных отношений.
137! of 153!
2)В зависимости от юридической силы, НПА можно разделить на законы и подзаконные НПА.
3)В зависимости от уровня системы законодательства РФ НПА делятся на федеральные, региональные, местные, локальные.
А) К НПА федерального уровня относятся:
1) Конституция РФ представляет собой совокупность правовых норм, регламентирующих основные, фундаментальные параметры жизни общества и государства: права и свободы человека и гражданина, их обязанности; форму государственного устройства и правления; систему органов государственной власти и местного самоуправления. Конституция РФ является ядром системы права, базой текущего законодательства. Ее положения находят свое развитие в отраслевом законодательстве. Говорят, что право каждой страны таково, какова ее конституция. Нормы Конституции имеют неограниченное действие. В силу сказанного Конституцию иногда называют Основным законом страны. Конституция обладает наивысшей юридической силой.
2) Федеральные конституционные законы призваны развивать и дополнять положения Конституции и не должны ей противоречить. Данные федеральные законы называются конституционными, поскольку непосредственно в тексте Конституции содержатся указания на необходимость их принятия. На сегодняшний день из 12-15 таких законов, предусмотренных Конституцией РФ 1993 г. действуют только 7.
Примером федеральных конституционных законов могут служить: Закон «О Конституционном Суде РФ»; Закон «о референдуме в РФ» и др. Так Закон «О Конституционном Суде РФ» призван развивать и дополнять положения Конституции о судебной системе РФ. После самой Конституции федеральные конституционные законы обладают высшей юридической силой, и они имеют особую процедуру принятия.
3) Федеральные законы регулируют ключевые, наиболее важные виды общественных отношений и имеют после Конституции и федеральных конституционных законов самую высокую юридическую силу. В литературе федеральные законы иногда называют обыкновенными. Федеральные законы призваны развивать и дополнять положения вышеуказанных нормативно-правовых актов. Важное место среди федеральных законов занимают кодексы - единые, сводные, логически и юридически цельные, внутренне согласованные нормативноправовые акты, обеспечивающие системное и наиболее полное регулирование отдельных видов общественных отношений. Среди кодексов можно выделить: Гражданский кодекс РФ (в 1994 г. принят Государственной Думой, 1 января 1995 г. вступил в силу), Уголовный кодекс РФ (в 1996 г принят Государственной Думой, 1 января 1997 г. вступил в силу), Кодекс законов о труде 1971 г. и др.
4) Указы Президента призваны, во-первых, развивать и конкретизировать положения вышеназванных нормативно-правовых актов, а во-вторых, они имеют самостоятельную сферу правового регулирования. Указы Президента не должны противоречить положениям вышеназванных нормативно-правовых актов,
138! of 153!
поскольку обладают меньшей юридической силой. Иногда указы Президента могут приобретать силу законов. Подобное положение вещей, строго говоря, нельзя считать нормальным.
Однако в условиях динамично развивающегося процесса становления рыночных отношений законодатель в лице Государственной Думы не всегда успевает оперативно реагировать на потребности правового регулирования общественных отношений. Это приводить к возникновению так называемых пустот в законодательстве, и именно указы Президента позволяют оперативно устранять пробелы в законодательстве. Такие указы Президента являются нормативными, поскольку они содержат нормы права.
Нормативные указы Президента следует отличать от ненормативных указов Президента, которые не содержат норм права, а являются актами применения права.
5)Постановления Правительства РФ принимаются на основании и во исполнение закона и имеют своей целью уточнение и конкретизацию вышеназванных нормативно-правовых актов. Постановления Правительства РФ не могут противоречить Конституции РФ, федеральным конституционным законам, федеральным законам, указам Президента РФ, т.к. они обладают меньшей юридической силой, нежели перечисленные нормативно-правовые акты.
6)Нормативно-правовые акты министерств и ведомств принимаются на основании и во исполнение вышеуказанных нормативно-правовых актов. Данные нормативно-правовые акты могут обликаться в форму приказов, инструкций, типовых положений, руководящих материалов и иных нормативных документов. Нормативно-правовые акты федеральных министерств и ведомств могут иметь как
внутриведомственное значение, так и межведомственное значение. Существенно то, что нормативно-правовые акты федеральных министерств и ведомств, которые имеют межведомственное значение или затрагивают права и свободы граждан, подлежат обязательной регистрации в Министерстве юстиции РФ. Нормативноправовые акты федеральных министерств и ведомств обладают меньшей юридической силой, нежели вышеназванные нормативно-правовые акты, и поэтому не должны им противоречить.
7) Система нормативно-правовых актов субъектов РФ имеет сложную структуру, включающую в себя конституции республик в составе РФ, уставы иных субъектов РФ, законы субъектов, указы президентов республик в составе РФ, постановления правительств субъектов РФ.
Здесь важно иметь в виду, что нормативно правовые акты субъектов РФ могут
приниматься:
1)по предметам ведения РФ;
2)по предметам совместного ведения РФ и субъекта РФ;
3)по предмету ведения субъекта РФ. При этом в первом и во втором случае нормативно-правовые акты субъекта РФ не должны противоречить актам федерального уровня.
139! of 153!
Если же коллизия нормативно-правовых актов имеет место в третьем случае, то действует нормативно-правовой акт субъекта РФ.
Б) Говоря о нормативно-правовых актах органов местного самоуправления,
нужно помнить, что, согласно Конституции РФ, эти органы не входят в систему органов государственной власти, однако они также являются народной властью и могут принимать в пределах своей компетенции нормативно-правовые акты, которые обладают силой в пределах территории, на которой распространяется власть органа местного самоуправления. Главное здесь заключается в том, что органы местного самоуправления не должны превышать своей компетенции и в том, что нормативно-правовые акты этого уровня не могут противоречить названным выше нормативно-правовым актам, т.к. они обладают меньшей юридической силой.
В) Локальные нормативно-правовые акты регламентируют внутреннюю жизнь организаций (например, правила внутреннего распорядка на предприятии). Локальные нормативно-правовые акты распространяют свое действие только на субъектов данной организации. Они не могут противоречить более высоким по юридической силе нормативно-правовым актам.
Вернемся теперь к понятию юридической силы. Юридическая сила выступает как соотносительное, сопоставительное, субординационное, характеризующее место нормативно-правового акта в системе законодательства и компетенцию органа, его принявшего. Иначе говоря, юридическая сила нормативно-правового акта определяет возможности нормативно-правового акта, его вес по сравнению с иными нормативно-правовыми актами.
4.В системе законодательства можно выделить две большие подсистемы.
Структурными элементами первой подсистемы выступают законы,
Структурными элементами второй - подзаконные нормативно-
правовые акты.
О подзаконных нормативно-правовых актах нужно сказать, что они принимаются на основании и во исполнение законов и не могут им противоречить.
Система законодательства может быть представлена не только в вертикальном, но и в горизонтальном уровне. Тогда система законодательства представляет собой совокупность не нормативно-правовых актов, а отраслей законодательства.
Вопрос 58. Правовые акты: понятие, виды.
Правовые акты - это официальные документы компетентных государственных органов, направленные на достижение каких-либо юридических последствий.
1. Все правовые акты обладают рядом общих признаков:
1) Обладают государственновластным характером, т.е. исходят от государства, связаны с его властными полномочиями;
140! of 153!