учебный год 2023 / ТГП Билеты ЛУЧШИЕ 153 стр
.pdfДанная стадия необходима для доведения документа до нужного качества.
3)Принятие закона
Обычно различается в зависимости от того6 принимается ли обычный или органический закон, а также в зависимости от вида административнотерриториального деления государства.
4)Опубликование закона
Законы государства обычно закрепляют перечень источников официального опубликования новых актов. При публикации указываются реквизиты закона и его полный текст.
5)Факультативные стадии: Внесение поправок и изменений в текст закона
Результатом правотворческой деятельности всегда является принятие НПА. Хотя он и содержит нормы права, особенности структуры правовой нормы и особенности правотворчества не позволяют обеспечить полное и последовательное совпадение норм права с текстом НПА. В соответствии с требованиями законодательства текст НПА должен быть компактным
[компактным, как же – не хотите ли ФЗ на 300 страниц?], доступным для понимания и удобным для восприятия [ну это уже, конечно, совсем уже преувеличение].
Вследствие этого при формулировании правовых предписаний не всегда в тексте акта правовая норма воспроизводится в полном объеме.
Для удобства восприятия текст НПА делится на разделы, главы, статьи/ параграфы, части/пункты, подпункты. Кодифицированные акты включают в себя общую и особенную части.
29. Понятие и сущность права.
Известное высказывание представителя немецкой классической философии И. Канта о том, что юристы все еще ищут определение права, актуально и по сей день.
В настоящее время существует множество определений понятия права. Все определения можно разделить на группы в зависимости от того, как автор подходит к определению сущности права.
1) В советское время существовал классовый подход к определению сущности права. Соответственно, право определялось как возведенная в закон воля
господствующего класса.
О.Э. Лейст указывает на недостатки классового подхода к определению сущности права:
•классовый подход позволяет раскрыть сущность права конкретной общественно-экономической формации. Используя классовый подход, можно говорить о сущности рабовладельческого, феодального, капиталистического, социалистического права, выделять существенные черты права, свойственного определенной формации. Вместе есть
71! of 153!
сущностные черты права, которые свойственны ему вне зависимости от общественно-экономической формации, в развитии права имеет место преемственность, которую классовый подход проследить не позволяет.
•более того, по мнению Лейста, классовый подход позволяет раскрыть не столько сущность, сколько причины возникновения права (расслоение общества на классы) и содержание права (возведенная в закон воля господствующего класса).
2)Второй подход к определению сущности права строится на перечислении юридически значимых признаков права. Такой подход называется
юридическим позитивизмом.
Достоинством юридического позитивизма является то, что в рамках данного подхода к определению сущности права выработаны т.н. формальные,
операциональные определения права, которые наиболее приемлемы для
практической юриспруденции.
Данные определения строятся на перечисление признаков права.
•право представляет собой систему правил поведения (правовых норм);
•право носит нормативный характер, т.е. его основной ячейкой системы права является правило поведения, правовая норма;
•право обладает общеобязательной силой, т.е. распространяет свое действие на неопределенный круг лиц;
•правовые нормы устанавливаются или санкционируются государством;
•правовые нормы носят формальный характер, т.к. это правила поведения, формализованные, закрепленные в определенных документах (НПА);
•право обеспечивается государственным принуждением, т.е. к нарушителю правовых норм применяются государственным аппаратом принуждения меры неблагоприятного воздействия, причем в установленном процедурном
порядке.
Право – система правовых норм, обладающих общеобязательной силой, установленных или санкционированных государством, обеспечиваемых государственным принуждением, обладающих формальной определенностью и направленных на регулирование общественных отношений.
Но, с точки зрения О.Э. Лейста, юридический позитивизм не позволяет раскрыть сущности права, т.к. не исследует предпосылки возникновения, историю развития, цели и задачи права, вне поля юридического позитивизма остаются социальные конфликты.
3. Сторонники аксиологического подхода к определению сущности права рассматривают право с философских позиций как общечеловеческую ценность, как воплощение добра, справедливости и гуманизма. В рамках аксиологического подхода выработано множество аксиологических, субстанциональных определений права, которые связаны с теорией естественного права.
•Юрист Др. Рима Цельс: «право есть наука о добром и справедливом»
72! of 153!
•Русский философ Соловьев: «право есть минимум нравственности, т.к. право есть принудительное требование реализации минимального добра или порядка, не допускающего известных проявлений зла».
•Современный теоретик права Лившиц: «право есть нормативно закрепленная справедливость»,
•Нерсесянц: «право есть мера свободы и справедливости».
О.Э. Лейст считает, что классовый подход, юридический позитивизм, аксиологический подход не достаточно приемлемы для определения сущности права. По его мнению, И. Кант определил самый правильный метод определения сущности права. И. Кант считал, что сущность права не может быть постигнута методами практической юриспруденции или даже теорией права. Сущность права постигается философией права. Для постижения сущности права не следует рассматривать право ни как волю, возведенную в закон, ни как зло, ни как выражение добра, справедливости и гуманизма.
Сущность права в том, что оно – факт общественной жизни, постигаемый философией права в связи с определением места человека в обществе и в связи с его взаимодействием с другими лицами и их объединениями.
30. Норма права: понятие, структура, классификация.
Норма права – это общеобязательное формально определённое правило поведения, которое устанавливается или санкционируется государством, обеспечивается государственным принуждением в случае его неисполнения, рассчитано на неоднократное применение и направлено на регулирование определенного вида общественных отношений.
Пр. С. Алексеев выделяет следующие признаки правовой нормы:
1)государственно-властный характер норм права;
2)нормы права отличаются совершенной техникой, они венчают пирамиду
социальных норм;
3)образец поведения людей;
4)абстрактность (обобщенный характер норм права имеет преобладающее значение);
5)исходный элемент системы права;
6)формально определенный характер.
Часто признаки правовой нормы выделяют, используя сравнительный метод. В данном случае сравнивают нормы права
а) с иными социальными нормами; б) с актами применения права.
В первом случае называют следующие признаки правовой нормы:
1) они связаны с деятельностью государства (устанавливаются или санкционируются государством; обеспечиваются государственным принуждением);
73! of 153!
2)имеют общеобязательный характер;
3)имеют формально определенный характер (содержатся в статьях нормативноправовых актов; имеют четко определенную структуру - гипотеза, диспозиция, санкция).
При сравнении норм права с актами применения права обращают внимание на общий характер норм права, который проявляется в следующем:
1)нормы права адресованы неограниченному кругу лиц, они носят неперсонифицированный характер, тогда как акты применения права имеют конкретного адресата, носят персонифицированный характер;
2)нормы права рассчитаны на неоднократное применение, тогда как акты применения права имеют разовое значение.
Структура нормы права — это внутреннее строение нормы, которое раскрывает ее основные элементы и способы их взаимосвязи. Правовая норма включает в себя следующие три структурных элемента:
1) Гипотеза – это структурный элемент правовой нормы, представляющий собой условие, при котором данная правовая норма подлежит применению.
простая гипотеза - это такая гипотеза, которая предполагает одно условие, наличие которого является необходимым и достаточным для применения данной правовой нормы;
альтернативная гипотеза - это гипотеза, связывающая вступление в действие данной правовой нормы с одним из нескольких обстоятельств, которые определены в норме;
сложная гипотеза - это гипотеза, которая связывает вступление
данной правовой номы в действие с несколькими обстоятельствами.
2) Диспозиция – это структурный элемент правовой нормы, который определяет само правило поведения, задает модель правоотношений.
-прямая диспозиция - это диспозиция, непосредственно определяющая правило поведения;
-альтернативная диспозиция - это диспозиция, предлагающая несколько (два и более) вариантов поведения субъектов права, допускающая варьирование их поведения при заданных обстоятельствах (гипотезе);
-бланкетная диспозиция - это диспозиция, которая содержит общий
характер поведения и отсылает к другим нормативным акта для конкретизации правил поведения при данных обстоятельствах
-отсылочная диспозиция - это диспозиция, отсылающая к конкретной статье данного нормативно-правового акта;
-описательная диспозиция - это диспозиция, детально описывающая
правило поведения и позволяющая таким образом, например, отличить кражу от грабежа и от разбоя.
3) Санкция – это структурный элемент правовой нормы, устанавливающий ответственность за ее нарушение.
74! of 153!
-абсолютно определенная санкция - это точно определенная санкция
-относительно определенная санкция – это санкция,
устанавливающая рамки определенного наказания
-альтернативная санкция - это санкция, предоставляющая суду или иному правоохранительному органу возможность выбора из нескольких предложенных вариантов наказания;
-факультативная санкция - это санкция, предусматривающая дополнительное наказание;
-коммулятивная санкция - это применение сразу нескольких санкций (накопление).
Структура правовой нормы может быть определена следующей логической формулой: если имеют место такие-то обстоятельства (гипотеза), то субъекты правоотношений должны вести себя так-то и так-то (диспозиция), в противном случае к ним будут применены такие-то меры государственного принуждения (санкция).
Описанное строение правовой нормы является классическим. На практике отдельные структурные элементы правовой нормы могут отсутствовать, располагаясь в других правовых нормах. Так, например, нормам Особенной части УК РФ присущи только такие структурные элементы, как диспозиция и санкция.
Виды правовых норм.
1)в соответствии с отраслевой классификацией правовые нормы делятся на нормы гражданского, административного, уголовного, земельного, трудового права и т.д.;
2)по функциям права:
•Регулятивные нормы права - это нормы, определяющие субъективные права и юридические обязанности субъектов правоотношений.
•Охранительные нормы права устанавливают меры государственнопринудительного воздействия на субъектов правоотношения.
3)по сферам защиты интересов: нормы частного и публичного права;
4)по юридической силе НПА, в которых они содержатся:
•нормы законов (т.е. нормы Конституции, федеральных конституционных законов, федеральных законов)
•нормы подзаконных нормативно-правовых актов (т.е. правовые нормы,
содержащиеся в указах Президента, постановлениях Правительства, нормативно-правовых актах федеральных министерств и ведомств и т.д.).
5)по принадлежности к материальным или процессуальным отраслям права
правовые нормы делятся на нормы материального и процессуального права;
6)по способу правового регулирования
•Управомочивающие правовые нормы - это нормы предоставляющие субъекту правоотношений возможности совершения самостоятельных
75! of 153!
позитивных действий или отказа от них. Например, такими являются правовые нормы, закрепляющие права собственника, право подавать исковое заявление в суд и т.д.
•Запрещающие правовые нормы - это нормы, содержащие предписания, не допускающие совершения определенных действий. Примером запрещающих норм права могут служить статьи ГК РФ, запрещающие в одностороннем порядке отказываться от исполнения обязательств или менять в одностороннем порядке условия сделки.
•Обязывающие правовые нормы - это нормы, которые содержат предписания, состоящие в необходимости совершения определенных действий. Примером могут служить нормы Налогового Кодекса РФ, предписывающие предпринимателю уплачивать налог на прибыль и т.д.
7)в зависимости от специализации правовых норм:
•Дефинитивные нормы определяют понятия, которые используются в других правовых нормах. Так, в преамбуле закона о защите прав потребителей даются определения таких понятий, как «изготовитель», «потребитель» и т.д.
•Нормы-принципы содержат основополагающие начала, на которых строится регулирование того или иного вида общественных отношений. Примером может служить норма, закрепляющая принцип состязательности сторон в арбитражном процессе, содержащаяся в Арбитражном процессуальном кодексе.
8)по степени определенности:
Отсылочные нормы - это нормы, отсылающие к конкретным
правоположениям, содержащимся в том же нормативно-правовом акте. Много таких правовых норм в Гражданском кодексе, Семейном кодексе, Уголовном кодексе.
Бланкетные нормы - это нормы, отсылающие к иным нормативноправовым актам. Они представляют своего рода бланк, который заполняется нормами иных нормативно-правовых актов. Например, статья 143 УК РФ, предусматривающая уголовную ответственность за нарушения правил охраны труда, является бланкетной правовой нормой, т.к. она отсылает к правилам техники безопасности.
9)по степени обязательности:
Императивные нормы содержат категорические предписания, являющиеся обязательными к безусловному исполнению. Таковыми являются, например, нормы административного права.
Диспозитивные нормы предусматривают свободу усмотрения субъектов правовых отношений. Они применяются лишь в том случае,
когда субъектами правоотношения не предусмотрен иной вариант поведения.
Стилистическая конструкция данных правовых норм часто включает в себя словосочетание: «если иное не предусмотрено договором соглашением сторон».
76! of 153!
Такие нормы иногда называют восполнительными, т.к. они восполняют пробелы в правовом регулировании отношений сторон, если эти пробелы не урегулированы самими сторонами.
31. Форма государства: понятие, составные элементы.
Форма государства — это структура, определенная модель внутреннего устройства государства, включающая его территориальную организацию, принципы, способы образования и взаимодействия органов государственной власти, а также методы осуществления власти, обеспечивающие проведение определенной государственной политики. Данная совокупность внешних признаков позволяет отличить одно государство от другого.
Элементы форм государства [вообще, смело начинайте рассказывать всю хурму про каждый из этих элементов из отдельных про них вопросов и, скорее всего, препод будет этим более чем доволен]:
1)Форма правления — система организации высших органов государственной власти, порядок их формирования, компетенция, взаимоотношение между собой и с населением (старейший элемент: учёными он стал выделяться ещё в Древней Греции); (вопрос 11)
2)Форма государственного устройства — система территориальной организации государства (активно изучается с XVII—XVIII вв.); (вопрос 42)
3)Государственный (политический) режим — методы осуществления государственной власти (наукой стал выделяться только в начале XX в.). (вопрос
Типология форм государства:
1) Монократическая форма государства
В основе организации государственной власти лежит принцип единовластия. Государственная власть сосредоточена в руках либо одного лица (теократический монарх), либо одного государственного органа (Высший совет эмиров семи частей федерации ОАЭ) или системы определённого рода государственных органов (фашистский режим в Германии и Италии). Для такой государственной власти характерна закрытая тоталитарная система, власть закрыта для давления на неё со стороны заинтересованных групп, тем более, что подобные попытки могут встретить суровую расправу. В государстве существует идеологический монизм, однопартийность или принят принцип несменяемости одной руководящей партии.
2) Поликратическая форма государства
Характеризуется разделением властей, существованием нескольких центров власти в масштабе государства (глава государства, правительство, парламент, суды, органы конституционного контроля), определённой децентрализацией управления территориями, в государственном режиме преобладают демократические методы управления, связанные с регулярным проведением выборов, поисками компромиссов и консенсуса, гарантией прав граждан.
77! of 153!
3) Сегментарная форма государства
Промежуточная форма, она существует в условиях, когда в обществе доминирует сравнительно широкий слой олигархии, но элита, стоящая во главе узка и по существу иногда замыкается на одном должностном лице — президенте или монархе.
32. Система права: понятие, структура.
Система права – единая, согласованная внутренняя взаимосвязь норм права, соединенных в правовые институты и отрасли права.
Правовая система – это совокупность взаимосвязанных, согласованных и взаимодействующих друг с другом правовых средств, регулирующих общественные отношения, а также элементов, характеризующих уровень правового развития той или иной страны.
Система права и правовая система не являются тождественными понятиями. Второе шире, т.к. кроме системы права включает в себя еще и систему законодательства, правовую идеологии, юридическую практику.
Структура системы права:
4.Нормы права – установленные и санкционированные государством общие правила поведения, регулирующие определенный вид общественных отношений и носящие обязательный характер. Базовый элемент системы права.
Признаки нормы права:
•Правила поведения
•Формализованность
•Устанавливаются государством
•Общеобязательность
•Обеспеченность государственным принуждением; и т.д.
Структура нормы права: Если…, то…, иначе…
•Гипотеза – часть правовой нормы, определяющей условия ее применения и круг адресатов.
•Диспозиция – часть правовой нормы, содержащая, собственно, правило поведения общего характера, т.е. права, обязанности или запреты.
•Санкция – часть нормы права, указывающая на меры принуждения, применяемые за несоблюдение данной нормы.
Виды норм права:
•По отраслям права (административно-правовые, уголовно-правовые и т.д.)
•По степени определенности в гипотезе круга адресатов: - общие
78! of 153!
-специальные
-конкретизированные
•По способу воздействия на поведение субъектов, содержащемуся в диспозиции:
-управомочивающие
-обязывающие
-запрещающие
•По степени детализированности правил поведения, закреплённых в диспозиции:
-императивные
-диспозитивные
•По характеру и содержанию санкций:
-нормы с восстановительными санкциями
-нормы с штрафными санкциями
•По способу закрепления норм права в НПА:
-простой
-сложный (отсылочные и бланкетные).
5.Правовые институты – обособленные совокупности правовых норм, регулирующие определенную группу однородных, тесно связанных между собой общественных отношений.
Внекоторых случаях обособляются комплексные правовые институты, включающие нормы из разных отраслей права (например, институт юридической ответственности).
6.Отрасль права – высший уровень системы права, представляющий собой систему норм права, регулирующих комплекс однородных общественных отношений и выражающих единство средств и способов воздействия на эти отношения.
Критерии выделения отрасли права:
•Предмет отраслевого регулирования – комплекс однородных общественных отношений, складывающихся в какой-либо сфере жизнедеятельности общества и требующих единообразного правового воздействия.
•Метод отраслевого регулирования – способы и средства правового воздействия на регулируемые отношения.
Средства:
-управомочивание.
-обязывание.
-запрет.
Способы регулирования отношений: - императивный.
79! of 153!
- диспозитивный.
Типология отраслей права:
•По выраженному в нормах отрасли права интересу:
-частные
-публичные
•По содержанию норм:
-материальные – распределение и принадлежность субъектам права социальных благ.
-процессуальные – определяют процедуры реализации материальных норм.
-специальные
•По соотношению отраслей права друг с другом:
-профилирующие (базовые)
-специальные
-комплексные
6.1.Подотрасли права – комплексы правовых институтов и норм, регулирующих в рамках соответствующих отраслей обособленные совокупности общественных отношений.
Выделяются в крупных и сложных по составу отраслях права, например, избирательное право в конституционном праве, обязательственное право в гражданском, природоохранное право в экологическом.
33. Формы (источники) права Источник права – 1) источник происхождения права
2) то же, что и форма права Форма права – способы закрепления и выражения правовых норм, посредством
которых право приобретает общеобязательный характер.
1)Правой обычай – правила поведения, сложившиеся в результате его многократного повторения, признаваемое и защищаемое законом как общеобязательное.
Обычаи должны быть известны участникам отношений, и носят, как правило, региональный характер. В РФ признается и применяется.
2)Юридический прецедент – решение компетентного органа по конкретному делу, являющееся образцом/моделью для принятия в последующем решений по аналогичным делам.
Бывает судебный и административный.
Судебное решение всегда является ППА, т.е. не содержит общеобязательных правил поведения, оно всегда адресовано индивидуально-определенному субъекту и применяется в связи с конкретным жизненным обстоятельством. Однако способ разрешения
80! of 153!