Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

23-24 учебный год / Банковское право (магистратура)

.pdf
Скачиваний:
30
Добавлен:
15.04.2023
Размер:
1.22 Mб
Скачать

Глава 7. Национальная платежная система Российской Федерации

• 163

компонентов. Систему следует рассматривать как комплекс процессов

иявлений, существующих объективно. Можно выделить структуру системы, механизм ее функционирования, а также воздействовать на нее. Система является объектом исследования и управления. При этом любая система характеризуется целостностью, т. е. невозможностью сведения свойств системы к сумме свойств ее элементов, наличием устойчивых связей между элементами, а также структурностью, т. е. возможностью выявить специфику системы посредством анализа связей и отношений между ее элементами.

До принятия Закона о национальной платежной системе в России были созданы и успешно функционировали частные платежные системы, а также платежная система Банка России. В российском правовом поле существовали и иные отдельные элементы, присущие национальной платежной системе. Обеспечение эффективного и бесперебойного функционирования платежной системы с 2002 г. является целью деятельности Банка России наряду с защитой и обеспечением устойчивости рубля

иразвитием и укреплением банковской системы Российской Федерации1. Однако к платежной системе в том виде, в каком она существовала

в то время в Российской Федерации, был неприменим системный подход. И в теории, и в законодательстве отсутствовал тот минимум необходимых элементов, которые в совокупности образуют такое явление, как единая национальная платежная система, а также давал возможность рассматривать все элементы во взаимодействии между собой и внешней средой. Иными словами, существовавшая в России платежная система не могла рассматриваться как целостное образование в единстве ее

элементов и на основе единых принципов построения. Национальная платежная система — это некая среда в пределах

страны, в рамках которой реализуются все процессы по переводу денежных средств. Именно этим объясняется тот факт, что современные национальные платежные системы развитых стран представляют собой сложный и взаимосвязанный комплекс различных элементов, действующий в единстве.

Характеристика национальной платежной системы как сложной совокупности различных элементов (институтов), взаимодействующих между собой и внешней средой, определяется теми функциями, которые она выполняет в экономике страны. Сложность построения системы определяется переплетением взаимосвязей между ее элементами, влиянием на другие системы, а также особым характером и значением услуг, которые предоставляются в рамках данной системы.

1 Статья 3 Федерального закона от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» (в ред. от 19 октября 2011 г.) // РГ. 2002. 13 июля. № 127.

164 •

Раздел I. Институциональная часть банковского права

Национальная платежная система обеспечивает реализацию социально и экономически полезной функции — бесперебойности системы платежей и расчетов. Функции национальной платежной системы есть результат деятельности ее элементов. Национальная платежная система с функциональной точки зрения — это совокупность методов, способов и инструментов, предназначенных для обеспечения бесперебойности, безопасности и эффективности платежей.

В рамки национальной платежной системы объединены все организации независимо от организационно-правовой формы, целей деятельности, статуса и иных факторов, осуществляющие оказание платежных услуг. В основе отнесения тех или иных организаций к субъектам национальной платежной системы лежит функциональный признак, суть которого можно выразить следующим образом. Ни один субъект, оказывающий платежные услуги, не может не быть субъектом национальной платежной системы, и ни один субъект, оказывающий платежные услуги или желающий их оказывать, не может осуществлять такую деятельность вне национальной платежной системы.

По справедливому утверждению Л. Г. Ефимовой, банковские расчетные операции — это действия, направленные на получение или передачу денежных средств в интересах клиента. Юридическая форма таких действий может быть различна. Лицо, желающее осуществить платеж, может воспользоваться услугами как банка, так и иного лица, например организации связи. Но все эти субъекты оказывают одинаковую услугу: принимают денежные средства от населения в одном месте с обязательством выплатить их в другом месте. Следовательно, указанные действия попадают под определение перевода средств1. И с этой точки зрения законодатель абсолютно логично «замкнул» в рамки национальной платежной системы все

Ограничение скорости

Большинство переводов денежных средств осуществляется через банковские счета в кредитных организациях. Однако специализированные организации, действующие на основании агентских договоров, составили значительную конкуренцию банковскому сектору. Эти организации захватили такой крупный сегмент рынка платежей, как платежи физических лиц. Население получило возможность пополнять счета операторов связи и оплачивать коммунальные услуги через терминалы, установленные в магазинах, аптеках, на заправочных станциях, даже в подземных пешеходных переходах.

Деятельность указанных субъектов долгое время осуществлялась в условиях полного правового вакуума. На все требования правоохранительных

1 Ефимова Л. Г. Банковское право. Т. 1: Банковская система Российской Федерации. М.: Статут, 2010. С. 303–304.

Глава 7. Национальная платежная система Российской Федерации

• 165

органов о прекращении незаконной банковской деятельности владельцы платежных терминалов обосновывали законный характер своей деятельности. Они доказывали, что отношения между ними и клиентами — получателями средств опосредует агентский договор, на основании которого они собирают платежи в пользу получателя средств. Наконец, в 2006 г. в Закон о банках была внесена ст. 13.11, установившая порядок осуществления банковской операции по осуществлению переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов без лицензии Банка России коммерческой организацией, не являющейся кредитной. Однако полностью проблему решить не удалось. Росфинмониторинг неоднократно указывал на возможность использования платежными агентами схем по обналичиванию денежных средств, а также участия агентов в деятельности по отмыванию преступных доходов. По данным газеты «Коммерсантъ» в 2009 г., то есть незадолго до вступления в силу всех норм Федерального закона от 3 июня 2009 г. № 103-ФЗ «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами»2, рынок приема наличных платежей через терминалы оценивался в 700 млрд руб.3 Упомянутый закон позволил усилить контроль за операциями с наличными и сократить возможность отмывания преступных доходов через платежные терминалы, а также обязал банковских платежных агентов принимать платежи только с использованием контрольно-кассовой техники с выдачей кассовых чеков.

В настоящее время платежные агенты являются субъектами национальной платежной системы.

переводы денежных средств, включая почтовые переводы. Поэтому платежные агенты, банковские платежные агенты, а также организации федеральной почтовой связи при оказании ими платежных услуг включены в число субъектов национальной платежной системы наряду с операторами по переводу денежных средств.

Таким образом, в основу формирования российской национальной платежной системы положены принципы единства и системного подхода.

В качестве элементов национальной платежной системы следует назвать:

совокупность субъектов, которые предоставляют клиентам услуги по приему и осуществлению платежей. К этой категории относятся операторы платежных систем, операторы по переводу денежных средств, платежные агенты, а также «Почта России» при оказании ею платежных услуг;

1 В настоящее время утратила силу.

2 РГ. 2009. 10 июня. № 104.

3 http://www.kommersant.ru/doc/1245984?isSearch=True.

166 •

Раздел I. Институциональная часть банковского права

совокупность операторов услуг платежной инфраструктуры рынка платежных услуг, к которым относятся операционный центр, клиринговый центр и расчетный центр;

национальный платежный инструмент для осуществления перевода денежных средств. Такой инструмент в России появился впервые, им стала национальная платежная карта;

совокупность правовых норм, стандартов и правил осуществления расчетно-платежных операций, в числе которых можно назвать установленные законодательством требования к правилам переводов денежных средств, содержанию правил платежных систем, характеристики перевода и т. п.;

регулирование и надзор, осуществляемые Центральным Бан-

ком РФ.

Перечисленные выше элементы и определяют национальную платежную систему в ее единстве.

Национальной платежной системе России присущ национальный характер организации и деятельности.

Влитературе высказано мнение, что акцент на слове «национальная» в наименовании российской платежной системы сделан, чтобы подчеркнуть независимость от иностранных платежных систем1. Представляется, что основным намерением законодателя прежде всего было подчеркнуть значение создаваемой единой в рамках территории Российской Федерации платежной системы, ее особый статус, ее роль в защите экономического суверенитета России.

Национальный характер российской платежной системы проявляется в установлении механизмов защиты национальных интересов Российской Федерации. Законодательство не содержит иных требований

ксозданию и деятельности платежных систем и операторов платежных систем, кроме как направленных на обеспечение финансовой устойчивости платежной системы, минимизации рисков для всех ее участников. Мер, ограничивающих честную конкуренцию среди платежных систем, законодательство не содержит. Российское законодательство не содержит также запрета деятельности иностранных платежных систем на территории России. Однако в нем установлены требования, которые иностранные платежные системы обязаны соблюдать. Основное назначение указанных требований — в защите интересов российских платежных систем и их клиентов, а также всего российского общества от негативных последствий экономических и политических событий на мировой арене, возможного влияния этих событий на внутренние дела России.

Вкачестве конкретных законодательных норм, демонстрирующих национальный характер российской национальной платежной системы,

1 Иванов И. С. Краткий курс финансового права: учеб. пособие // ЭПС «ГАРАНТ».

2013.

Глава 7. Национальная платежная система Российской Федерации

• 167

можно назвать установленный порядок признания платежной системы национально значимой и правовые последствия, которые влечет такое признание1.

Таким образом, национальная платежная система это совокуп-

ность элементов, образующих относительно замкнутый комплекс, основанный на общих принципах построения и включающий в себя все формы институционального и функционального взаимодействия при переводе денежных средств (в том числе электронных) от плательщика к получателю.

§2. Понятие и виды платежных систем

Втеории и экономической, и юридической наук нет единого подхода

копределению понятия «платежная система». В существующих определениях акцент делается на различных аспектах функционирования платежной системы или ее субъектном составе. Довольно часто наблюдается также смешение понятий «платежная система» и «национальная платежная система».

И. Г. Зайцева трактует платежную систему в чрезвычайно узком смысле, подразумевая под ней только систему пластиковых карт. В качестве участников платежной системы автор называет эмитента карты, держателей карты, торговые организации, обслуживающие карты, эквайреров, процессинговые центры, расчетные агенты2. Такой подход

кпониманию платежной системы чрезвычайно распространен. Однако если его принять за основу, то «за рамками» платежной системы останутся все переводы денежных средств по банковским счетам, совершаемые юридическими и физическими лицами, переводы денежных средств без открытия банковского счета и другие операции, не опосредуемые банковской пластиковой картой.

Долгое время в юридической литературе платежная система отождествлялась с действующей в стране расчетной системой. Такую позицию занимают А. Турбанов, А. Тютюнник. При этом авторы говорят о платежной системе даже применительно к одному конкретному банку3. «Совокупность правовых норм, учреждений, программно-техниче- ских и других средств, обеспечивающих проведение межбанковских расчетов»4; «совокупность правил и учреждений, представляющих собой

1 О понятии и критериях отнесения платежной системы к национально значимой см. § 2 настоящей главы.

2 Банковское дело: учебник / под ред. Г.Н. Белоглазовой, Л.П. Кроливецкой. 5-е изд., перераб. и доп. М., 2008. С. 154.

3 Турбанов А., Тютюнник А. Банковское дело: операции, технологии, управление. М., 2010. С. 105.

4 Тарасенко О. А. Платежная система Российской Федерации // Актуальные проблемы российского права. 2008. № 1. С. 65.

168 •

Раздел I. Институциональная часть банковского права

механизм расчетов и обеспечивающих их проведение»1 — вот типичные определения платежной системы, бытующие в юридической науке.

Однако денежные средства плательщика могут направляться, например, на благотворительные цели, в целях оказания материальной помощи родственнику — получателю и т. п. Во всех перечисленных случаях перед нами будет перевод денежных средств, но не всегда с целью осуществления расчетов. Поэтому и в Законе о НПС, и на практике под переводом понимается не только перевод денежных средств в целях погашения денежного обязательства одного участника правоотношения перед другим, но и все действия оператора по переводу денежных средств

врамках применяемых форм безналичных расчетов по предоставлению получателю средств денежных средств плательщика. Поэтому определение платежной системы исключительно как расчетной системы не позволит охватить указанную категорию переводов.

Несколько шире рассматривает платежную систему С. П. Карчевский, определяя ее как совокупность находящихся во взаимодействии (взаимосвязи) элементов институционального и инфраструктурного плана, обеспечивающих осуществление расчетов и урегулирование долговых обязательств между участниками экономического оборота2.

Закон о национальной платежной системе определяет платежную систему как совокупность организаций, взаимодействующих по правилам платежной системы в целях осуществления перевода денежных средств, включающую оператора платежной системы, операторов услуг платежной инфраструктуры и участников платежной системы, из которых как минимум три организации являются операторами по переводу денежных средств.

Из приведенного определения ясно, что законодатель не наделяет платежную систему статусом субъекта права, характеризуя ее как совокупность юридических лиц, которых объединяет общая цель — осуществление перевода денежных средств.

Анализ практики осуществления переводов денежных средств свидетельствует, что ни платежная система Банка России, ни частные платежные системы не могут существовать по отдельности, они институционально и функционально связаны между собой, взаимодействуют и дополняют друг друга. Указанное взаимодействие реализуется путем включения всех зарегистрированных операторов платежных систем

вчисло субъектов национальной платежной системы3. Все операторы

1 Ануреев С. В. Платежные системы и их развитие в России. М.: Финансы и статистика, 2004. С. 16. Цит. по: Полищук С. А. Национальная платежная система: экономическая эффективность и безопасность: дис. ... канд. экон. наук. М., 2006. С. 21.

2 Карчевский С. П. Платежные системы: понятие, структура, типология и принципы построения // Расчеты и операционная работа в коммерческом банке. 2007. № 4.

3 На октябрь 2015 г. в реестр операторов платежных систем внесен 41 оператор // http://www.cbr.ru/PSystem/?PrtId=rops (дата обращения: 16.10.2015).

Глава 7. Национальная платежная система Российской Федерации

• 169

по переводу денежных средств, в том числе электронных, также являются субъектами НПС. При этом они могут быть участниками разных платежных систем.

Кроме того, участники различных платежных систем могут пользоваться услугами одних и тех же операторов услуг платежной инфраструктуры, которые также включены в число субъектов национальной платежной системы. Таким образом, платежная система и национальная платежная система не тождественны друг другу.

Многообразие видов платежных систем, действующих на территории страны, обусловлено как потребностями экономики, так и рыночной конъюнктурой. Различные виды платежных систем ориентированы на проведение платежей разного типа и разными способами. Различные платежные услуги как по содержанию, так и по видам контрагентов, объему платежей и другим критериям предопределяют появление разных видов платежных систем. Чем больше видов платежных услуг может быть оказано в рамках национальной платежной системы, тем она считается более развитой.

Классификация платежных систем возможна по разным основаниям.

Взависимости от национальной принадлежности выделяют международные и национальные платежные системы.

По форме собственности платежные системы делятся на государственные и частные. Особо в этой категории следует выделить платежные системы, принадлежащие центральным банкам.

По критерию значимости Закон о национальной платежной системе устанавливает, что платежные системы могут быть признаны системно значимыми, социально значимыми и национально значимыми.

Всоответствии с Указанием Банка России от 2 мая 2012 г. № 2815-У «Об установлении значений критериев для признания платежной системы значимой»1 платежная система может быть признана системно значимой или социально значимой. Основными критериями для признания платежной системы системно или социально значимой являются суммы объема переводов денежных средств, осуществляемых данной платежной системой, оказание услуг по переводу денежных средств без открытия банковского счета, а также услуг по обслуживанию банковских карт.

Так, для признания платежной системы системно значимой значение общего объема переводов денежных средств, осуществляемых в рамках платежной системы в течение трех календарных месяцев подряд, устанавливается в размере 15 трлн руб., значение суммы отдельных переводов денежных средств устанавливается в размере 100 млн руб.

Для признания платежной системы социально значимой платежная система должна соответствовать хотя бы одному из следующих критериев, для которых устанавливаются конкретные значения.

1 Вестник Банка России. 2010. № 30.

170 •

Раздел I. Институциональная часть банковского права

1)Общий объем переводов денежных средств, осуществляемых

врамках платежной системы в течение трех календарных месяцев подряд, устанавливается в размере 1 трлн руб., и значение суммы переводов денежных средств, составляющих более половины этих переводов, устанавливается в размере 100 тыс. руб.

2)Количество переводов денежных средств с использованием платежных карт, осуществляемых в рамках платежной системы в течение календарного года, устанавливается в размере 500 млн переводов.

3)Количество переводов денежных средств без открытия банковского счета, осуществляемых в рамках платежной системы в течение календарного года, устанавливается в размере 13 млн переводов.

4)Количество переводов денежных средств клиентов — физических лиц по их банковским счетам (за исключением переводов денежных средств с использованием платежных карт), осуществляемых в рамках платежной системы в течение календарного года, устанавливается в размере 2 млн переводов.

Таким образом, в основе отнесения платежной системы к системно или социально значимой лежит количественный критерий.

Совершенно иные критерии положены в основу отнесения платежной системы к национально значимой.

Платежная система признается Банком России национально значимой, если она соответствует одновременно следующим критериям (ст. 22 Закона об НПС):

1)Российская Федерация, Банк России, граждане Российской Федерации прямо или косвенно установили контроль в отношении оператора платежной системы и операторов услуг платежной инфраструктуры, за исключением расчетного центра платежной системы1;

2)используемые операторами услуг платежной инфраструктуры информационные технологии соответствуют устанавливаемым Банком России по согласованию с Правительством Российской Федерации требованиям. Указанные требования должны включать в том числе использование

вустановленной доле программных средств, разработчиками которых являются российские организации, требования к лицензионным соглашениям, требования к материальным носителям платежных карт, включая их интегральные микросхемы, а также к обеспечению защиты информации.

Признание платежной системы национально значимой является добровольным. Никто не может понудить платежную систему пройти процедуру признания национально значимой и допустить установление контроля за ее деятельностью со стороны Российской Федерации.

Уважая право платежной системы на самостоятельное определение собственной бизнес-политики, но учитывая также возможные послед-

1 Лица, в отношении которых осуществляется контроль, называются контролируемыми лицами, лица, которые установили контроль, — контролирующие лица.

Глава 7. Национальная платежная система Российской Федерации

• 171

ствия от влияния внешних и внутренних факторов на деятельность такой платежной системы вследствие невозможности со стороны Российской Федерации осуществлять полноценный контроль за деятельностью такой платежной системы, российской законодатель устанавливает обязанность по внесению оператором такой платежной системы обе-

спечительного взноса.

Обеспечительный взнос формируется ежеквартальными отчислениями в размере одной четвертой от среднего значения сумм переводов денежных средств, осуществленных за один календарный день на территории Российской Федерации в рамках платежной системы за предшествующий квартал.

Открытый люк

Правовая природа обеспечительного взноса до конца не определена. По сути, обеспечительный взнос является инструментом, применяемым банком России в целях недопущения (или, во всяком случае, минимизации) рисков, связанных с приостановлением платежей в рамках платежной системы, не являющейся национально значимой.

Счет, на котором учитывается обеспечительный взнос, относится к специальным банковским счетам, то есть счетам со специальным правовым режимом. На денежные средства, составляющие обеспечительный взнос и учитываемые на специальном счете, не может быть обращено взыскание по долгам оператора платежной системы. На них также не начисляются проценты. Однако он носит возвратный характер, если, например, платежная система признается национально значимой.

Обеспечительный взнос представляет собой изъятые из обращения оператора платежной системы денежные ресурсы для компенсации возможных последствий рисков платежной системы. К числу таких рисков относятся, в частности, риски неплатежей, операционные риски, политические риски, правовые риски и др.

Всоответствии с Положением Банка России от 12 июня 2014 г.

423-П «Об обеспечительных взносах операторов платежных системы, не являющихся национально значимыми платежными системами»1 оператор платежной системы, не являющейся национально значимой, обязан внести обеспечительный взнос в размере суммы переводов денежных средств, осуществляющихся на территории Российской Федерации в рамках платежной системы данного оператора в течение двух календарных дней.

Эти денежные средства используются Банком России для уплаты операторами платежных систем штрафа по основаниям, предусмотрен-

1 Вестник Банка России. 2014. № 60.

172 •

Раздел I. Институциональная часть банковского права

ным ст. 82.4, 82.5 Закона о Банке России в случае приостановления (прекращения) в одностороннем порядке оказания услуг платежной инфраструктуры участнику (участникам) платежной системы и его (их) клиентам. Банк России взыскивает штраф:

1)с оператора платежной системы, не являющейся национально значимой, — в размере до 10 процентов от обеспечительного взноса за каждый день приостановления (прекращения) оказания услуг платежной инфраструктуры;

2)с оператора национально значимой платежной системы — в размере до 10 млн руб. за каждый день приостановления (прекращения) оказания услуг платежной инфраструктуры.

Внесение суммы обеспечительного взноса может быть прекращено

вдвух случаях. Во-первых, если платежная система будет признана Банком России национально значимой, и запись об этом будет внесена

вреестр операторов платежных систем. Во-вторых, в случае исключения оператора платежной системы из реестра операторов платежных систем и внесения в реестр операторов платежных систем соответствующей записи.

Очень важным является деление всех платежных систем по критерию сумм платежей. По этому критерию платежные системы делятся на системы крупных платежей (или оптовые платежные системы) и системы розничных платежей (розничные платежные системы).

Системы крупных платежей предназначены для обслуживания различных финансовых организаций, прежде всего банков, в связи с операциями на финансовом рынке. Для работы таких систем срочность и своевременность обработки и проведения платежей являются основным критерием качества. От эффективности деятельности таких систем зависит минимизация рисков неплатежей в денежном обороте страны.

Все оптовые платежные системы, в свою очередь, делятся на две большие группы — системы валовых расчетов в режиме реального времени (системы брутто-расчетов) и системы расчетов на чистой основе (системы нетто-расчетов).

Различие между системами брутто-расчетов и системами нетто-рас- четов состоит в форме и графике расчета, а не в способе обработки или передачи платежей.

Системы нетто-расчетов могут обрабатывать платежи в реальном времени, но проводят расчеты пакетами на нетто-основе в назначенное время в течение операционного дня либо, что более типично, к его завершению.

Системы валовых расчетов проводят расчет по платежам по принципу «сделка за сделкой» сразу, как только они будут приняты системой.

Подверженность участников платежной системы кредитному риску возникает в тех платежных системах, где существует разрыв между приемом платежа системой для расчета и окончательным расчетом.