- •Вопросы к государственному экзамену по теории государства и права
- •Предмет теории государства и права. Место теории государства и права в системе юридических наук.
- •Методология теории государства и права. Общенаучные и частные методы в изучении государства и права.
- •Общефилософские:
- •Принципы
- •Функции науки теории государства и права.
- •Гносеологическая функция
- •Методологическая функция
- •Идеологическая функция
- •Практически-организаторская (практически-организационная) функция:
- •Прогностическая функция.
- •Общие причины (закономерности) возникновения государства и права. Особенности возникновения государств различных народов.
- •Договорная теория:
- •Теория насилия:
- •Органическая теория:
- •Господство (верховенство) п во всех сферах жизни общества:
- •Взаимная ответственность л и г:
- •Экономическая основа
- •Социальная основа
- •Нравственная основа
- •Сущность государства и его назначение. Общесоциальное и классовое в сущности государства
- •Государственная власть как особая разновидность власти и методы ее осуществления.
- •Основные признаки государства и его определение.
- •Территориальная организация г
- •Суверенитет
- •Типология государств: понятие и значение. Основные подходы к типологии государств.
- •Типология в зависимости от отношения к государственной религии (Морозова)
- •Понятие формы государства, ее элементы. Факторы, определяющие многообразие форм государства.
- •Непосредственные:
- •Внутриэкономический уровень:
- •Социальные факторы
- •Форма правления и ее виды.
- •Абсолютная:
- •Дуалистическая:
- •Унитарное государство и его виды.
- •Федеративная форма государственного устройства: понятие, принципы формирования, виды.
- •Понятие и формы осуществления демократии. Виды демократических режимов.
- •Демократический пр
- •Либерально-демократический режим:
- •Недемократические пр (авторитарные)
- •Понятие и виды антидемократических государственно-правовых режимов.
- •Понятие и объективный характер функций государства. Соотношение социального назначения, целей, задач и функций государства.
- •Классификация функций государства.
- •Функция законодательной власти
- •Функция исполнительной власти
- •Функция судебной власти
- •Понятие и структура механизма государства.
- •Принципы организации и деятельности государственного механизма.
- •Органы государства: понятие и классификация.
- •Понятие и структура политической системы общества.
- •Нормативная (регулятивная)
- •Правовые нормы и принципы, имеющие политическое содержание
- •Место и роль государства в политической системе общества.
- •Место и роль политических партий в политической системе общества.
- •Государство и религиозные объединения: правовые формы их взаимодействия.
- •Функции политической системы общества.
- •Правовой статус личности.
- •Основные признаки позитивного права и его определение.
- •Естественно-правовой
- •Нормативистский
- •Социологический
- •Позитивное правопонимание
- •Общесоциальные:
- •Соотношение государства и права.
- •Сущность, социальное назначение и ценность права. Сущность права
- •Социальное назначение права
- •Социальная ценность права
- •Социальная ценность:
- •Инструментальная ценность
- •Собственная ценность (самостоятельная)
- •Право и экономика.
- •Право и политика.
- •Соотношение права и морали.
- •Понятие и классификация функций права.
- •Нормы права. Основные признаки и определение. Структура правовой нормы.
- •Соотношение норм права и статей нормативно-правового акта
- •Действие нормативно-правовых актов во времени. «обратная сила» и «переживание» нормативного акта.
- •Формы (источники) права.
- •Общепризнанные принципы и нормы международного права.
- •Правовой обычай
- •Договоры нп содержания
- •Общепризнанный принципы и нормы мп
- •Понятие и классификация законов. Верховенство закона в системе нормативно-правовых актов.
- •Действие нормативно-правовых актов в пространстве и по кругу лиц.
- •Систематизация нормативно-правовых актов и ее виды.
- •Правотворчество, его формы и принципы. Стадии правотворчества.
- •Законодательная инициатива
- •Обсуждение законопроекта
- •Принятие закона
- •Подписание и обнародование закона
- •Система права и система законодательства.
- •Внутригосударственное и международное право.
- •Понятие и признаки правового отношения.
- •Содержание и форма
- •3) Объект
- •Юридические факты (понятие, виды, значение). Фактический состав.
- •Реализация права. Формы непосредственной реализации права.
- •Установление фактических обстоятельств дела
- •Контроль за исполнением принятого решения
- •Применение права: понятие, основания, стадии.
- •Понятие и условия эффективности норм права.
- •Пробелы в праве и способы их преодоления. Аналогия закона и аналогия права. Субсидиарное применение права.
- •Полное отсутствие норм
- •Неполнота действующих норм
- •Преодолимые
- •Непреодолимые
- •Акты применения права и их виды. Соотношение нормативного акта, акта толкования и акта применения.
- •Акты органов управления
- •Акты юрисдикционного органа
- •Акты-документы
- •Толкование норм права. Виды толкования норм права.
- •Понятие правонарушения, основные признаки и определение.
- •Причинная связь между деянием и вредным результатом
- •Виновность
- •Понятие и основания юридической ответственности.
- •Цели, функции и принципы юридической ответственности.
- •Предупредительная:
- •Понятие, структура и виды правосознания.
- •Регулятивная
- •Правовая культура, ее структура и место в механизме правового регулирования.
- •Механизм правового регулирования. Стадии правового регулирования.
- •Коллизии в праве.
- •Морозова: предлагает также временные и специальные режимы, которые приостанавливали бы действие какого-либо нпа или даже органа или дл.
- •Законность и правопорядок.
- •Принцип п
- •Метод осуществления гв:
- •Государственно-правовое явление
- •Правовые системы современности: понятие, критерии классификации.
Главы Г (например, указ Президента о награждении)
Правительственные акты (мб нормативного и индивидуального характера)
Акты органов управления
Акты юрисдикционного органа
По способу принятия:
Коллегиальные (судебное решение, принятое коллегией судей)
Единоличные (например, Прокурора)
По юридическому значению:
Основные (решение суда по Г, Т делам, приговоры суда по Уг делам)
Вспомогательные (протокол ОМП, проведения очной ставки)
По способу выражения
Акты-документы
Акты-действия (например, удаление из зала суда)
Акты-жесты (например, указания регулировщика)
Акты-символы (например, дорожные знаки)
По способу принятия:
Одномоментные действия (например, штраф за безбилетный проезд)
Длящиеся (например, выплата назначенной пенсии).
Толкование норм права. Виды толкования норм права.
В процессе правотворчества необходимо четко понимать содержание ПН (т.е. правильно уяснить их смысл, содержание).
К вопросу о толковании П отношение было различное:
Римский император Юстиниан (6 в. н.э.) – запретил толковать свои З (дегесты), поскольку считал, что там неясности никакой нет, написано доступным языком, понятно всякому человеку для понимания и истолкования.
Ш.Монтескьё и Жан Поль Марат (2я половина 18 века) – считали, что надо запретить судам толковать нормы, т.к. феодальные суды в то время истолковывали нормы в пользу феодалов.
В Кодексе Наполеона (начало 19 века) было разрешено толковать НП, истолковывать их смысл и распространять среди населения.
Пика достигло советское общество в 20е гг. – т.к. царские З были отменены, а новые в полном объеме не были разработаны. Тогда правоприменителям было разрешено руководствоваться революционным правосознанием и в соответствии со своим пониманием принимать те или иные нормы. В начале 30х гг. революционное правосознание было отменено как основание для применения тех или иных З.
Толкование – интерпретация, которая предполагает:
Понятие смысла ПН: наличие умственного мыслительного процесса, который направлен на уяснение содержания ПН.
Его изложение: предполагает результат этого мыслительного процесса (словесное изложение смысла и содержания ПН в виде суждений и разъяснений содержания этой ПН).
Таким образом, ТОЛКОВАНИЕ ПРАВА – сложный мыслительный процесс, интеллектуальная деятельность по выяснению глубинного смысла ПН, устанавливается воля законодателя или иного ДЛ, социальная направленность этой нормы (т.е. чьи интересы защищает) и цель ее применения и изложение результатов в виде суждений, направленных на раскрытие содержания.
ЦЕЛЬ: правильное и единообразное понимание и применение юридических предписаний.
ЗАДАЧА: уяснить, что имел ввиду законодатель.
ОБЪЕКТ: текст НПА и закрепленные в них положения.
ПРЕДМЕТ: воля законодателя, выраженная в НПА..
Формы толкования:
Уяснение (для себя)
Разъяснение (для других)
Способы – совокупность приемов и средств, с помощью которых уясняется смысл и содержание правовой нормы и выраженную в ней волю законодателя. Виды:
Грамматический (языковой, текстовый) – основан на точном понимании применяемых законодателем слов, терминов, лексической связи между ними (например, союз «и» или «или»).
Например, убийство лица ИЛИ его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга (п «б», ч.2. ст.105 УК РФ).
Логический – состоит в установлении логической связи между отдельными положениями НП или иными НПА на основе норм логики. Анализируются не отдельные слово, а обозначаемые ими понятия, явления, соотношение между ними.
Например, ст. 1079 ГК РФ, касающаяся ответственность владельца ИПО. К ИПО относят использование ТС, механизмов энергии, сильно действующих ядов, строительная деятельность и др. Не перечисляется, например, паровая энергия, от приливов и отливов и иные ИПО – правоприменитель сам может отнести самостоятельно.
Систематический – смысл НП уясняется путем определения ее места и значения в связи с другими НП данной отрасли, подотрасли, института П.
К числу таких связей относят:
Связь норм общей и особенной частей отрасли П (Например, ст.109 УК РФ причинение смерти по неосторожности (понятие неосторожности берем из ст.26 УК РФ)).
Связь общерегулятивных норм и специальных норм (специальные имеют приоритет перед общими) (ГК РФ – к отдельным видам ДКП общие положения о ДКП применяются, если иное не предусмотрено правилами об особенностям отдельных видов ДКП).
Связь отсылочных статей (т.е. из самой статьи с отсылочным содержанием видно, что НП сформулирована в ней не полностью) Например, если изменения технологического или организационного характера на производстве, то при отсутствии другой работы у работодателя или отказа работника от перевода – увольняется по п.7 ч.1 ст.77 ТК РФ.
Историческое – с помощью конкретных исторических и политических условий принятия нормы.
Например, в СК РФ о признании правовой сила за браком, совершенным по религиозным обрядам на окуппированных территориях, входивших в состав СССР в период ВОв, до восстановления на этих территориях органов ЗАГС.
Например, анализ ст. 354 УК РФ (призывы к осуществлению агрессивной войны) следует обратиться к истории Российского государства, его миролюбивой политике. Появление данной статьи в уголовном законе является логическим выражением последовательной политики борьбы за мир, против всяческих попыток вовлечь страну в новую войну.
Например, преамбула Конституции РФ.
Специально-юридический способ – изучение приемов, по средствам которых выражается воля законодателя, а в последующем реализуется. Предполагает изучение правил юридической техники (анализ юридических терминов, понятий, конструкций). Приемы специально-юридического толкования:
Нормативное толкование, т. е. установление нормативности правила поведения;
Уяснение особенностей юридических конструкций (например, при толковании норм договора важно знать, какой это договор — купли-продажи или дарения).
Определение отраслевой принадлежности нормы (толковать срок по нормам ГП, ТП или другой отрасли П)
Терминологическое толкование (например, чтобы применить положения какое-то, нужно понимать его дифинитивный аппарат)
Сопоставление содержания нормы с примечаниями к ней, оговорками и другими приемами (например, примечания к похищению человека – ст.126 УК РФ).
Изучение практики ВС + действующие в настоящее время Пленумов ВАС
Функциональное – учет условий и факторов, при которых реализуется НП, в т.ч. особенностей места, времени и других обстоятельств.
Например, при определении размера алиментов, подлежащих выплате на несовершеннолетних детей, суд должен учитывать материальное, семейное положение сторон и другие «заслуживающие внимания» обстоятельства (ст. 68, 83 СК РФ).
Телеологическое (целевое) – направлено на выявление целей издания акта, как непосредственных, так и перспективных, конечных.
Для установления точного смысла нормы и воли законодателя используются одновременно не все приемы, а лишь один-два. А в сложных случаях может потребоваться применение всех способов толкования.
Виды толкования:
По объему (ясность содержания НП, его смысла):
Буквальное (адекватное) – точное соответствие смысла и содержания (буква и дух закона совпадают) – например, убийство, т.е. причинение смерти человеку.
Расширительное (распространительное) – действительное содержание толкуемой нормы шире ее текстового выражения (дух закона шире его буквы) – например, судьи независимы и подчиняются только З (но не только З, а всему законодательству).
Ограничительное – содержание уже, чем ее текстовое выражение – например, совместно нажитое имущество разделяется в равных долях между супругами; если толковать расширительно толковать, то разделу не подлежат личные вещи (должно быть ограничительное токование).
От субъекта:
Официальное – уполномоченным S (орган или ДЛ), является обязательным для других субъектов П и имеет правовые последствия (выражаются в том, что все применители П единообразно понимают смысл или значение НП). Делится на:
Нормативное (имеет цель дать общий ориентир для правоприменителя, и относится к неограниченному числу случаев (подобно нормативному правовому регулированию):
Аутентичное (авторское) – осуществляется субъектом, который издал норму и только в отношении принятого им акта (Так, например, приняв 27 декабря 1990 г. норму об объявлении 7 января в России (Рождество Христово) нерабочим днем, законодатель вынужден был затем разъяснить, как быть с этим нерабочим днем приверженцам других вероисповеданий (было разъяснено, что по желанию они также могут не работать в этот день)).
КС РФ отметил, что акт официального толкования З должен приниматься, подписываться и обнародоваться в том же порядке, что и толкуемый З.
Легальное (делегированное) – субъект, уполномоченный давать толкование в силу З (Генпрокурор РФ, КС РФ (по запросу лиц, указанных в З), ВС РФ)
Казуальное –дается компетентным органом по конкретному случаю (казусу), по поводу конкретного дела и обязательно лишь для него. Необходимость данного вида толкования возникает в случаях неправильного применения действующего законодательства по конкретному юридическому делу.
Хотя казуальное толкование обязательно только для конкретного случая, однако оно служит образцом для других органов, рассматривающих аналогичные дела или применяющих данную норму.
Неофициальное – осуществляется любым заинтересованным лицом (т.е. субъекты не имеющие официального статуса и не обладающие полномочиями официального толкователя). Дается в форме рекомендаций, советов и не вызывает юридических последствий (т.е. лишено властной силы).
Мб устное и письменное!
Делится:
Доктринальное (научное) – научные комментарии законодательства, статьи, научная литература (специальные научные учреждения, группы ученых или отдельные ученые)
Профессиональное – осуществляется практиками, лицами имеющими юридическое образование.
Обыденное – осуществляется любыми на основе житейского опыта.
Акт толкования – одна из разновидностей правовых актов. Различные мнения относительно АТ:
Источник П. Так, профессор Витрук считал, что постановления КС – НП.
Другие исследователи полагают, что этими актами не устанавливаются, не изменяются и не отменяются какие-либо нормы права, поэтому они не являются правотворческими.
Признаки актов толкования (интерпретации):
Закрепляют РАЗЪЯСНЕНИЯ соответствующего компетентного органа
Представляют собой ПРАВОВОЙ ДОКУМЕНТ
Имеют своим содержанием общие нормативные или персонально адресованные, ИНДИВИДУАЛЬНО-КОНКРЕТНЫЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ РАЗЪЯСНЕНИЯ
Принимается с соблюдением определенной ПРОЦЕДУРЫ
Носят ВЛАСТНЫЙ ОБЯЗАТЕЛЬНЫЙ характер
Обеспечены РАЗЛИЧНЫМИ СРЕДСТВАМИ ЗАЩИТЫ, в т.ч. средствами государственного воздействия (например, решения КС РФ обязательны на всей территории РФ для всех представительных, исполнительных, судебных органов ГВ, ОМСУ, предприятий, учреждений, организаций, ДЛ, граждан и их объединений). По мнению проф. Н.В. Витрука, решения Конституционного Суда по своей юридической силе приравнены к самой Конституции РФ, они окончательны и не подлежат обжалованию. Решение Конституционного Суда РФ нельзя преодолеть решением государственного органа, какое бы высокое место он ни занимал;
Вызывают ОПРЕДЕЛЕННЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ
Являются ПОДЗАКОННЫМИ (ВСПОМОГАТЕЛЬНЫМИ) АКТАМИ
+Будучи правовыми актами, интерпретационные акты публикуются в официальных источниках. Например, акты толкования Пленума ВС РФ издаются в «Бюллетене ВС РФ», постановления КС РФ – в «Собрании законодательства РФ» и в «Вестнике КС РФ» до принятия акта толкования (проф. А.С. Пиголкин, проф. В.Н. Карташов).
Виды АТ:
По субъектам толкования
Акты законодательных органов (например, акты ФС РФ)
Акты судебных органов (КС, ВС, действующие ВАС)
Акты ОИВ (например, Правительства, конкретного министерства)
Акты органов прокуратуры (например, Генпрокурор РФ может издавать указания, разъясняющие содержание толкуемых норм для практики их реализации в деятельности органов прокуратуры).
По юридической значимости:
Казуального
Аутентичного
Делегированного (разрешенного) толкования
По внешней форме:
Устные
Письменные (имеют определенные реквизиты)
По отраслям толкуемых норм:
Уголовно-правовые
Административно-правовые
Гражданское-правовые
Др.